淺析信用證軟條款與我國出口企業應對策略

□文/張文韜

（安徽國際商務職業學院 安徽·合肥）

2013年，我國外貿進出口總額達到4.16 萬億美元，出口額超過2.21 萬億美元，順差2，597 億美元，我國穩居世界第一出口國，并超越美國成為全球最大貿易國。然而，伴隨我國外貿平穩快速發展的同時，尤其在世界經濟復蘇趨勢不明朗，歐美主要經濟體貿易保護主義盛行，我國對外貿易面臨著更為復雜和嚴峻的局面下，出口企業收匯安全問題日益突出。據不完全統計，1990～2011年出口貿易壞賬總額為6，110 億美元，其中，2010年、2011年我國壞賬額分別達到788.97 億美元和949.65 億美元，業界公認，我國出口貿易中壞賬率在5%以上。因此，選擇合適的結算方式，降低結匯風險，對于我國外貿企業來說顯得尤為重要。

現代國際貿易結算各種方式中，信用證是最主要、應用最廣泛的支付手段之一，被業界譽為“國際貿易的生命線”。UCP600（跟單信用證統一慣例，2007年國際商會最新修訂）第二條對信用證（Letter of Credit L/C）作出了如下定義：信用證是指一項約定，不管我們怎樣命名或者稱謂，該約定是不可撤銷的，同時對于開證行來說只要對方提交的單據符合信用證的規定就應該無條件付款。從中可以看出，其最重要的特點是銀行信用代替商業信用，只要出口商交單時能夠做到單證一致、單單一致，開證行將承擔第一性付款責任，它的出現和發展很大程度上緩解了進出口雙方因相互不信任而阻礙國際貿易的問題。因此，自19世紀八十年代產生以來，尤其隨著國際貿易近幾十年快速發展，信用證的運用日益普遍，據統計，世界90%國際貿易和我國80%以上出口結算采用信用證付款方式。但同時，由于信用證獨立性、抽象性特點等原因，其在運用過程中也出現各種問題，如“軟條款”問題，近年來尤為突出。致使出口商（受益人）無法提供符合信用證要求的單據，進而對其安全收匯構成風險，弱化了信用證支付功能，阻礙了國際貿易的順利發展。因此，本文重點對信用證軟條款及其風險防范作初步探討。

一、信用證軟條款的概念、特點分析

UCP600 并未對信用證軟條款作出明確的定義，筆者結合國內學者不同視角下觀點認為：信用證軟條款是指信用證中附加生效條件的條款，該條件具有靈活性、不確定性等特點，使出口商無法繕制符合信用證要求的單據，進而威脅安全收匯，使受益人陷入被動局面。《中華人民共和國刑法》規定：“信用證軟條款是指在開立信用證時故意規定一些隱蔽性條款，使開證申請人或開證行可以單方面隨時解除付款責任的信用證。”

結合我國出口貿易實際情況，我們不難發現信用證軟條款具有以下幾方面特點：

1、信用證軟條款一般由買方（開證申請人）或開證行設立，目的是進行欺詐或是當賣方沒有按時交貨或者貨物品質未達到規定的要求時，保護自身利益。

2、在形式上，信用證軟條款要求出口商提供各種各樣的單據，而出口商無法根據信用證規定交付單據，完成結匯。

3、信用證軟條款使交易的主動權掌握在進口商手中。為保護出口商利益，根據UCP600 最新規定，信用證須為不可撤銷信用證。但軟條款的設置使當出現不利于買方的情況時，買方可以要求開證行拒絕付款，而使出口商陷入被動，本質上為撤銷信用證的行為。

4、信用證軟條款往往具有較強的隱蔽性，不易被發現。而受益人由于自身業務能力或出于無奈等原因無意或有意接收這些軟條款，在交單結匯時給自身帶來不便，而陷入被動局面。

二、信用證軟條款的識別。

軟條款有如下幾種常見類型：

1、信用證生效環節上設置障礙的軟條款。也就是說，雖然受益人收到開證行開立的信用證，但此信用證要求在符合一定條件下才能生效。如信用證中規定：THIS L/C WILL BE AVAILABLE ONLY UPON APPLICANT’S APPROVAL OF SAMPLE OF THE PRODUCTION.

控制生效信用證軟條款，通常帶有“不”字，如未獲得進口許可證不生效、未經買方檢驗不生效、買方未指定船公司不生效、開證行未通知暫不生效等。雖然買方對信用證生效設置條件的做法并非完全出于惡意，但由于其可以隨時阻止信用證生效，變相的撤銷信用證，使出口商處于非常被動局面。

2、裝運環節的信用證軟條款。貨物裝運是出口貿易重要環節，受益人按信用證的要求裝運并提交符合其要求的單據是結匯的重要保證。而進口商（開證行時常參加）在裝運環節制造“陷阱”，限定具體船只、船齡、裝運時間、裝運港、目的港等，比如信用證規定裝運時間、目的港由買方指定，使裝運處于不確定狀態。通過此類軟條款，使進口商達到控制貨物是否裝船、何時裝船的目的，一旦交易對其不利，便可利用該條款使出口商無法交單，造成違約。

3、商檢環節設置軟條款。通常表現在信用證中要求由進口商或其指定人進行商品檢驗并出具檢驗證書。當然，進口商可能是為了保障貨物質量，但此條款違背了國際貿易中關于商品檢驗由獨立的、有權威的第三方檢驗機構執行的慣例，一旦出現價格波動不利于進口商等因素，進口商完全可以通過故意不出具商檢證書使出口商無法順利結匯。

4、單據設置軟條款。信用證是一種純單據買賣，開證行付款前提是相符交單，所謂相符交單，UCP600 定義為：“指與信用證條款、本慣例的相關適用條款以及國際標準銀行實務一致的交單。”而進口商正是看中信用證“只看單據、不看貨物”這一特點，要求出口商提交的單據之間或與信用證的要求制造矛盾或者要求出口商提交無法提供的單據，如要求出口商提交進口國駐華使館簽發的合格證書等文件，但實際上進口國并無駐華使館，出口商也就無從提供相關證書，使出口商陷入被動。

5、其他形式軟條款。如要求簽章與其在開證行預留的樣本一致；在付款環節設置軟條款，如要求進口商收到貨物后再付款等等，五花八門，層出不窮。

三、信用證軟條款產生的原因

眾所周知，“獨立抽象”和“相符交單”是信用證兩個基本原則。所謂“獨立抽象”是指信用證依據合同開立，但一經開出就獨立于合同之外，銀行的付款、承兌等行為不受合同約束。“相符交單”一方面要求受益人所交單據與信用證相符即“單證相符”；另一方面要求單據與單據相符，不得矛盾即“單單相符”。

可以說，信用證上述機制對貿易雙方帶來諸多方便，促進了國際貿易的快速發展，但也存在固有缺陷，并被交易雙方利用。就進口商而言，利用其漏洞在信用證中設置一些條款使出口商難以做到交單相符，這是信用證軟條款產生的客觀原因。

主觀上，從進口商角度而言，設置信用證軟條款并非完全出于欺詐目的，而是保證貨物質量、爭取對自身有利的交易條件。對于出口商來說，接受軟條款主要有兩方面原因：一是由于在交易中處于劣勢，不顧風險，一味放棄原則，不斷以更低地價格和更優惠的貿易條件來吸引買方；二是在收到來證后，由于疏忽大意或者自身業務能力等原因，未能及時審查出信用證中包含的軟條款。而某些國家地區開證行由于本身信用程度不高，并且更多的站在進口商的角度，一味地偏袒進口商，對軟條款睜一只眼閉一只眼，亦造成了信用證軟條款的產生。

綜上所述，信用證軟條款對于出口商而言存在巨大危害，隨時可能造成重大經濟損失。因此，有效降低結匯風險，選擇合適的支付手段，是擺在我國外貿企業面前的突出課題。筆者認為，應重點從以下幾個方面做出努力：

第一步，調查了解進口國家（地區）企業及銀行的資信情況，防范市場風險。對貿易伙伴所在國家的政治環境、經濟環境、法律環境進行深入調查研究、綜合判斷。根據長期實踐判斷，中東、非洲某些國家、印度、韓國、印尼等信用程度相對較差，需注意風險防范。對進口企業的財務狀況、業務范圍、商業道德水準等作重點調查內容，這是防范風險、順利開展業務活動的前提條件。同時，要選擇資信狀況良好、信用等級高、知名度高等銀行作為開證行或保兌行，如法國興業銀行、英國渣打銀行、美國花旗銀行、澳大利亞澳新銀行等。

第二，認真、仔細審核信用證條款，嚴格按照信用證要求組織生產、安排裝運、提交單據。交易雙方簽訂貿易合同時應考慮周全、合同內容完整、邏輯嚴密，減少出現模棱兩可的詞語，可以有效減少信用證軟條款出現的可能性。買方應嚴格按照合同的要求和內容開立信用證，出口商收到信用證后謹慎審核信用證，對信用證內容與合同不一致的地方及可能出現的軟條款應堅決要求開證行修改、刪除。一旦進口商或開證行拒絕，出口商應高度警惕，萬不可盲目安排裝運。一般情況下，如果買方設置軟條款時并非出于故意，會積極配合賣方修改信用證。在審核無誤后，按照要求組織裝運，提交所需單據如商業發票、裝箱單、保險單、海運提單、檢驗證書、產地證書等。

第三、發生拒付時積極采取救濟措施。當然，由于信用證軟條款的設置使出口商無法提交相符單據，開證行有權拒付，出口商希望通過信用證方式獲得救濟，困難重重。但出口商仍應積極采取對策，以減少損失。

拒付發生后，查找拒付原因，積極與進口商及開證行協商，通過修改單據、進口商同意開證行付款等方式進行補救，前提是出口商所交貨物與單據并無重大瑕疵并且進口商設置軟條款時無惡意欺詐目的。如進口商惡意設置信用證軟條款，出口商只能通過其他方式進行補救，如及時報案，以信用證詐騙追究進口商責任。同時，由于開證行在開證審查時未能及時發現帶有惡意欺詐的軟條款，并對出口商造成重大經濟損失，出口商可以通過法院訴訟方式追究開證行的責任。同時，非常重要的一點是，不論采用何種救濟措施，出口商都應密切關注貨物下落，掌握主動，以免造成錢貨兩空的重大損失。

最后，綜合運用多種貿易支付方式，有效降低結匯風險。除傳統電匯、托收等支付手段外，國際保理業務（International Factoring）、福費延業務、CAD（Cash against Document）等都是有效支付手段，并在國際貿易結算中，尤其是歐美國家普遍采用，逐漸占據重要地位。我國出口企業可根據業務實際需要，采用適合的結算方式，并通過辦理出口信用保險進一步降低風險，保證收匯安全。

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［3］彭美修，王君.信用證軟條款的種類及其風險［J］.對外經貿實務，2007.12.

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