論有限合伙的責任機制

摘 要 本文主要從有限合伙的責任機制出發，探討了有限合伙企業責任風險的轉移與有限責任的控制兩方面內容。

關鍵詞 有限合伙 責任 風險 控制

2006年8月27日修訂通過的《中華人民共和國合伙企業法》的最大特色是在該法第三章專門規定了“有限合伙”的內容。

一、有限合伙責任機制

在有限合伙的責任分配上，普通合伙人對合伙的債務負無限責任，有限合伙人僅以其出資為限對合伙債務負有限責任。這也正凸顯出有限合伙在制度上的優勢：其兼采了普通合伙的人合因素和有限公司的資合因素。因此，有限合伙必然會成為創業投資、風險投資首選的組織形式。

但是有限合伙人負有限責任是有條件限制的，即不得參與有限合伙企業的經營管理。由此可見，有限合伙制企業內部的責任分擔機制是符合其有限合伙的性質的，這也印證了法律上權利與責任相適應的基本原則。

二、責任風險的轉移與控制分析

（一）責任風險轉移

有限合伙企業中，雖然普通合伙人對合伙企業的債務承擔無限責任，債權人在合伙企業資產不足以清償債務的情形下可以要求其承擔無限責任，但對有限合伙人卻沒法訴求，在這種情況下，原本由合伙人承擔的風險就因法律的價值選擇而轉移到了債權人身上。這本身就是立法風險的一種表現。

1、資本方面

從《合伙企業法》第六十四條和第六十五條規定可以看出，合伙企業法對有限合伙人的出資形式規定較寬松。這在一定程度上對債權的實現造成影響。

2、責任類型方面

有限合伙的成立，就其對債權人所承擔的責任而言，便形成了三種責任主體的不同責任類型：合伙企業以自身的全部財產所承擔的責任、普通合伙人所承擔的無限連帶責任、有限合伙人以其出資額所承擔的有限責任。由于其責任類型的不同，債權人對其責任的追究順序的選擇，即蘊涵著一定的法律風險；同時，在有限合伙人退伙時，如果有限合伙人用以承擔有限責任的取回財產，由于某種原因不存在或消滅，其責任該如何承擔，由于現行法律沒有做出明確的規定，便進一步加大了債權人的風險。

3、責任主體方面

普通合伙企業全體合伙人都為債權人的責任主體，合伙人以其個人全部財產對合伙債務承擔無限連帶責任。而有限合伙人則是以其出資為限對合伙企業債務承擔責任，這實際減少了對債權人承擔無限責任的責任主體。

（二）對責任風險轉移的控制方法

筆者認為，可以從以下幾方面做出規定以控制有限合伙的風險轉移：

1、變通適用公司法的資本三原則

（1）資本確定原則。指公司在設立時，必須在章程中對公司的資本總額做出明確的規定，并須有股東全部認足，否則不能成立。

（2）資本維持原則。資本維持原則是指公司在存續過程中，應經常注意保持與其注冊資本額相當的財產。

（3）資本不變原則。應規定有限合伙雖然沒有注冊資本的限制，但資本一經投入有限合伙企業，則不能隨意抽出。

筆者認為，有限合伙如果要變通適用這一規則，同樣可以采取設立與合伙資金相分離的獨立財產如單項公積金的方法，在企業每年的利潤中提取出一固定比例的專項公積金，用于彌補企業的虧損。

2、信息公開披露制度的適用

我國新《合伙企業法》已經通過第62、63、66條的強行性規范規定了有限合伙信息的強制信息披露，但這些規定還不夠健全。這幾條規定都是對一些基本信息的披露，除此之外，法律應該鼓勵有限合伙披露更詳細的信息，如主要辦事機構的住址，合伙人職務劃分等等。

3、對債權人予以契約保護

在我國，由于嚴格實行商主體法定主義，所以法律并沒有規定當事人可以通過契約排除有限合伙規則的適用。但是，作為一項傳統的私法保護手段，契約保護在復雜多變的民事關系領域一直發揮著重要的作用。因此，我們不妨將契約保護作為有限合伙的特殊保護規則規定到法律當中，以更好的平衡當事人之間的利益。當然，法律應對其適用的范圍加以限定。

4、建立自然人人破產制度

建立自然人破產制度，可以使有限合伙企業的合伙人財產得到有效控制，這樣，在有限合伙企業財產不足以清償全部債務的情形下，債權人通過參與自然人破產程序合法、公正的滿足自己的利益。

三、有限合伙人有限責任的控制

細讀《合伙企業法》第七十六條規定和第九十八條規定，我們認為，有限合伙人并非在任何情況下都承擔有限責任。當第三人有理由相信其為普通合伙人時，他將承擔無限責任。通常情況下，當出現以下幾種情形時，可以類推適用公司的“揭開公司的面紗”制度，突破有限合伙人的有限責任：

1、合伙登記事項不真實

《合伙企業法》有關設立有限合伙所需登記事項的規定較普通合伙較為嚴格一些，除了設立合伙所需的登記申請書、合伙協議書、合伙人身份證明等文件外，有限合伙登記事項還應當載明有限合伙人的姓名或者名稱以及認繳的出資數額。如果登記事項存在故意的虛假陳述或由于過失而使登記事項不符合實際情況，而第三人由于信賴該錯誤登記而與這個合伙進行交易，并最終受有損失，第三人則可以要求有限合伙人承擔無限責任。

2、有限合伙人參與有限合伙事務的管理或執行

我國《合伙企業法》賦予有限合伙人這些權利，主要是為了方便投資者對合伙企業運轉進行必要的監督。同時也應看到，這些列舉沒有賦予有限合伙人絲毫管理或者執行有限合伙事務、對外從事交易的權利，從而將有限合伙人嚴格隔離在合伙事務之外。如果有限合伙人有違于此項規定，很可能導致其喪失有限責任制度的保護。

3、有限合伙尚未領取營業執照，而以有限合伙的名義從事合伙業務

《合伙企業法》第十一條規定，合伙企業的營業執照簽發日期，為合伙企業成立日期。因此，有限合伙在未領取營業執照的情形下，當然不具有有限合伙企業資格，其所為的交易行為自然不能被認為是有限合伙所為，那么有限合伙人當然不能得到有限責任的庇護。

（作者單位：中國政法大學）