淺談刑事訴訟中對電子證據的審查

現代信息社會，隨著計算機和網絡技術的應用普及，基于網絡的人際交往和電子商貿活動大量出現，作為記錄賬目、反映犯罪痕跡的電子數據文件，日益成為查明案件事實和追究犯罪的關鍵證據。我國刑訴法第41條將電子數據與視聽資料并列為一種新的證據種類，這是我國首次在基本法律中確立了電子證據法定證據種類的地位，亦是對電子證據的認可。為此，有必要對電子證據認定審查的相關問題進行深入地探討。

一、電子證據的概念

目前，對于電子證據有多種定義，但是其主要含義相近，在最高人民檢察院制定的《人民檢察院電子證據鑒定程序規則》中對電子證據是這樣定義的：電子證據是指由電子信息技術應用而出現的各種能夠證明案件真實情況的材料及其派生物。證據法學家何家弘將電子證據界定為以電子形式存在的、用作證據使用的一切材料及其派生物；或者說，借助電子技術或電子設備而形成的一切證據。在司法實踐中，常見的電子證據主要包括電子郵件、電子數據交換、網絡聊天記錄、網絡博客、收集短信、電子簽名、域名等類型。

二、電子證據的特點

電子證據與其它證據一樣，都能夠證明案件真實情況，它們有某些共同屬性，但電子證據作為科學技術發展并運用到一定階段的產物，又具有不同于其他證據的特點。

1、存儲和提交形式的多樣性。電子證據以文本、圖形、圖像、動畫、音頻、視頻等多種信息形式、儲存于計算機硬盤、軟盤、光盤、磁帶等設備及介質中的，其生成和還原離不開相關的計算機等電子設備。電子證據的提交形式相應的表現為文書、計算機硬盤、光盤等介質，因而具有與書證、視聽資料、物證等證據種類相同或相似的表現形式，并隨著科技成果的不斷增加，電子證據的提交形式將會更加多樣化。

2、實時準確性。行為人使用計算機及網絡，是一個實時產生電子證據的過程，除在行為人操作下形成的電子證據外，還存在計算機及網絡針對行為人的操作活動自動記錄的相關電子證據，特別是網絡中電子證據都是實時形成的，并可以通過取證獲得具體、詳細而準確的時間記載以及變化情況。電子證據一經形成，便保持了最初最原始的形態，如排除人為篡改或系統故障等外在因素，可以確定電子證據的準確性和真實性。它的這一特性決定了電子證據具有其它證據種類難以比肩的優越性。同時也使實時犯罪線索搜集與其它取證活動成為可能并富有成效。

3、高科技性。電子證據由于前述的幾種特征決定了它較強的高科技性。不管是電子證據的復制、存儲還是讀取，都需要相關操作人員具備一定的電子技術操作技巧，否則很有可能造成證據資料的毀損、滅失，給取證過程帶來很多不便。電子證據的產生、儲存和傳輸，都必須借助于計算機技術、存儲技術、網絡技術等，離不開高科技的技術設備。因而，應該意識到電子證據的收集與審查判斷必須依賴于一定的技術手段乃至尖端科技，并將伴隨科技的發展進程不斷更新、變化，較之傳統的證據形式更難把握。

三、電子證據在刑訴中的審查。

《刑事訴訟法》第42條規定，證據必須經過查證屬實，才能作為定案的根據。審查判斷證據，是指對于已收集到的各種證據材料，進行分析研究、審查判斷、鑒別真偽，以確定各個證據有無證明力和證明力大小，對于整個案件做出合乎實際的結論。電子證據極容易被篡改、偽造，且難以被識破，難以恢復，因此對電子證據更應加強審查認定。對電子證據的審查認定應當從客觀性、關聯性、合法性三個方面進行：

1、審查電子證據的客觀性。如同視聽資料一樣，電子證據作為高科技手段的產物，也容易存在剪裁、拼湊、篡改、添加等偽造、變形情形。因此，應當嚴格審查電子證據的客觀性。

（1）審查電子證據的收集、傳送和保存的方法。一是查明電子證據生成的軟件、硬件設備是否穩定可靠，網絡狀況是否穩定，是否感染病毒。二是查明傳遞、接送電子數據的技術手段或方法是否科學可靠，傳遞電子數據“中間人”如網絡運營商是否公正、獨立。三是查明電子證據是如何存儲的，存儲方法是否科學，存儲介質是否可靠，存儲時是否加密等。這些客觀因素對電子證據的生成、傳送和保存有著重要作用，任何差錯都可能使電子信息面目全非，從而大大削弱電子證據的證明力。

（2）審查電子證據的內容。充分利用先進的計算機數據分析技術與軟件，判斷電子證據是否真實可靠，是否存在邏輯上的矛盾、與其他證據證明的問題是否一致、是否有被修改篡改的可能等方面。如果不能確認電子證據的真偽，導致對案件事實的認定不能排除合理懷疑時，就應對電子證據進行鑒定，用更為專業的手段來確定其是否具有證據效力。

2、審查電子證據的關聯性。

審查電子證據與案件事實聯系的方式、性質、聯系的緊密程度和確定程度。證據的證明力決定于證據同案件事實的客觀內在聯系及聯系的緊密程度。電子證據與案件聯系一般表現為兩種狀況：一是作為電子證據的事實與案件中待證明事實部分或全部相合，這種證據的證明力較大；二是雖與待證明事實不重合，即不是案件的組成部分，但與案件待證明事實有直接或間接的聯系，能夠為待證明事實提供證明情況。這種證據的證明力則相對較小。

3、審查電子證據的合法性。

（1）取證主體的合法性。電子證據應當由法定人員依法收集，目前我國電子證據的取證主體主要包括：偵查、檢察、審判等司法人員，辯護律師，以及自訴案件的自訴人。同時取證人、制作人、持有人、見證人需簽名或蓋章，這也是審查電子證據合法性的一個方面。

（2）審查電子證據的收集、提取、保存是否符合法定程序和方式。我國刑事訴訟法對于收集證據的程序、方法做了具體的規定，取得證據必須遵循法定程序，這樣才能保證證據的合法性與司法行為的有效性。例如偵查人員不開具搜查證即搜查嫌疑人的電腦，所取得的證據即是未依照法定程序取得的，因而不具有合法性，在這一點上電子證據與其他幾大類證據沒有區別。再如通過黑客技術進入相關人員的電腦所獲取的信息，通過竊錄技術獲取的電子證據等等，同樣不具有合法性。

（3） 審查電子證據的來源合法。一是審查電子證據是否為原始數據以及該證據形成的過程；二是看提供電子證據的主體是否符合法律規定。我們在審查一份電子證據的時候，首先要看該證據是否具有原始性，是否載明該電子證據形成的時間、地點、對象、制作人、制作過程及設備情況。另一方面還要審查提供電子證據的主體，如同審查鑒定結論時要審查其鑒定主體是否具有資質一樣，審查電子證據也要查看提供證據的主體是否符合法律規定，如果不符合，則為有瑕疵或者非法的證據予以排除

總之，要準確把握電子證據的證明力，還應當綜合全案證據進行嚴格審查判斷，才能真正把握電子證據的證明效力，充分發揮電子證據的作用。