P2P網貸平臺的法律風險及風險防范

摘 要：P2P網絡借貸是互聯(lián)網金融的重要模式，在嚴格金融管制和小微企業(yè)存在融資難、融資貴問題的情況下，P2P網絡借貸有望成為小微企業(yè)融資的重要途徑。但是，P2P網絡借貸面臨主體合法性、小微企業(yè)信用狀況難以取得、平臺貸后管理不完善等諸多法律風險。從小微企業(yè)融資困境的視角入手，對P2P網貸平臺的法律風險進行探討，可為監(jiān)管部門調整監(jiān)管思維、完善相關法律制度提供理論支持，并促進P2P網絡借貸行業(yè)的健康發(fā)展。

關鍵詞：P2P網貸平臺；法律風險；風險防范；融資；信用

一、我國小微企業(yè)融資存在的困境

小微企業(yè)是在大、中型企業(yè)范圍之外的各種小型、微型企業(yè)的統(tǒng)稱，是指從業(yè)人員較少、資產總額較少、營業(yè)收入較低，包括小微私營公司、個人合伙企業(yè)以及個體工商戶等在內的市場經濟組織。小微企業(yè)是我國社會就業(yè)的主要承擔者和經濟增長的重要支點。截止2014年7月，小微企業(yè)數(shù)量占全國企業(yè)總數(shù)的94.15%，并吸納了70%以上的就業(yè)人口。[1]然而，小微企業(yè)和貸款人之間的信息不對稱、小微企業(yè)自身實力不足導致其抗風險能力弱、信用意識淡薄、管理落后等特點，導致了小微企業(yè)存在融資結構性矛盾突出、融資成本較高等問題。

二、P2P網貸平臺的法律風險

（一）概念界定

“法律風險”一詞在最近十幾年才出現(xiàn)在法學理論當中，在不同的領域，“法律風險”的定義各不相同。[2]有人認為，法律風險的產生多是基于行為主體日常的行為，包括作為和不作為，同國家現(xiàn)行的法律法規(guī)相矛盾或者沖突，導致行為主體需要因為這種矛盾或者沖突而承擔不利后果。由于小微企業(yè)較之其他借款主體有諸多不同之處，故小微企業(yè)融資困境視角下的P2P網貸平臺的法律風險之概念應結合小微企業(yè)和小微企業(yè)融資的特點進行界定。

筆者認為，小微企業(yè)參與P2P網貸平臺融資的法律風險是指在互聯(lián)網環(huán)境下，小微企業(yè)作為借款人參與P2P網貸平臺融資的作為或者不作為與現(xiàn)行法律法規(guī)相沖突，或者法律法規(guī)的空白，使得該作為或者不作為在法律法規(guī)上處于不確定狀態(tài)，從而使小微企業(yè)、貸款人或者P2P網貸平臺需要承擔由該作為或者不作為帶來的不利后果。

（二）法律風險分析

分析法律風險，一般是從法律關系三要素即主體、客體、內容入手的。[3]此外，也可從行政、刑事、民事三個部門法入手分析。在小微企業(yè)參與P2P網貸平臺融資當中，如亦從法律關系三要素或者部門法角度分析法律風險，會使與小微企業(yè)無關的內容包括在其中，如監(jiān)管主體未明確、金融消費者權益保護等等，不利于該法律風險的明確辨析。因此筆者認為，應從小微企業(yè)融資困境入手，分析小微企業(yè)參與P2P網貸平臺融資的法律風險。

1.小微企業(yè)資信狀況難以準確取得而引發(fā)的風險

投資者之所以愿意向小微企業(yè)放貸，是因為小微企業(yè)的資信狀況能保證其能按期收回本金并取得收益。如果小微企業(yè)的資信狀況不清，出于控制風險的需要，投資者不會輕易借錢給小微企業(yè)。由于央行的征信系統(tǒng)尚未對P2P網貸平臺開放，為了消除信息不對稱，P2P平臺主要是通過民間征信機構、線上資信情況調查和線下資信情況調查來取得小微企業(yè)的資信情況。但這兩種方式不能完全消除信息不對稱，信用信息缺乏真實性、準確性、完整性會引發(fā)相應的風險，即貸款人可能無法收回本金并取得收益，小微企業(yè)可能要承擔刑事責任等等。上述的風險主要是以下原因造成的：

（1）金融信用信息基礎數(shù)據庫尚未對P2P網貸平臺開放。中國人民銀行主導建立的企業(yè)金融信用信息基礎數(shù)據庫和個人金融信用信息基礎數(shù)據庫于2006年正式聯(lián)網運行，截止2013年底，企業(yè)信用信息基礎數(shù)據庫累計接入機構754家，收錄了1919.3萬戶企業(yè)及其他組織的信息。[4]該數(shù)據庫對金融機構提高信用風險管理水平、促進社會信用體系建設發(fā)揮了積極作用，在一定程度上推動解決了小微企業(yè)的融資難問題。

由于企業(yè)信用信息基礎數(shù)據庫建立不到十年，各方面的建設仍亟待完善。首先，該數(shù)據庫現(xiàn)有的接入機構數(shù)量較少，結構較為單一。在754家接入機構當中，國有商業(yè)銀行、保險公司、金融租賃公司、財務公司等所占比例在百分之六十以上，而小額貸款公司、擔保公司接入該數(shù)據庫仍在試運行當中，就目前的試運行情況而言，均是通過省級征信平臺轉接，并非直接接入央行的企業(yè)信用信息基礎數(shù)據庫。[5]接入機構數(shù)量少、結構單一勢必會使企業(yè)信用信息的完整性、普遍性受到一定程度的影響。再由于小微企業(yè)經營期限較短、內源性融資比例較高，而該數(shù)據庫的信息大多由銀行信貸業(yè)務中采集獲得，因此不能準確的反映小微企業(yè)的信用狀況。

其次，根據《征信業(yè)管理條例》的規(guī)定①，該數(shù)據庫接收從事信貸業(yè)務的機構按照規(guī)定提供的信貸信息。然而，對于什么從事信貸業(yè)務的機構，法律并沒有給予明確規(guī)定。在實踐中普遍認為，從事信貸業(yè)務的機構即為放貸機構，商業(yè)銀行、小額貸款公司等利用自有資金從事貸款業(yè)務的機構均為放貸機構。然而到目前為止，P2P網貸平臺的法律性質、監(jiān)管主體尚未確定，對其是否屬于信貸機構、是否允許其接入央行的征信系統(tǒng)尚有較大的爭議。由于P2P平臺尚未接入該數(shù)據庫，此外P2P行業(yè)之間尚未形成信息共享機制，無法獲知借款人的多重負債情況，無法獲知小微企業(yè)在其他平臺上的債務情況和違約記錄，這就增加了P2P平臺的反欺詐和控制交易風險的成本。[6]

再次，根據《征信業(yè)管理條例》的另一規(guī)定，從事信貸業(yè)務的機構向金融信用信息基礎數(shù)據庫提供信貸信息要取得信息主體的書面同意。在此假設P2P網貸平臺為信貸機構，如小微企業(yè)不同意對其信息進行查詢，平臺即無權向央行征信系統(tǒng)申請查詢。若小微企業(yè)以欺詐為目的通過平臺申請借款，并且不同意平臺為其查詢信息，可能會進一步導致小微企業(yè)的違約風險。一些業(yè)務流程不規(guī)范P2P網貸平臺，在小微企業(yè)不同意平臺為其查詢信用信息的情況下，平臺很有可能為了簡化借款流程而采用了小微企業(yè)提供的虛假信息或者次要信息，從而增加了貸款人的風險。

（2）社會征信機構和信用評級機構發(fā)展不完善。我國目前已初步形成由社會征信機構和信用評級機構組成的多層次的征信市場。截止2012年底我國有社會征信機構50多家，信用評級機構70多家。[7]為了獲取更加真實準確的小微企業(yè)的信用信息，許多P2P網貸平臺與社會征信機構、信用評級機構合作，以獲取小微企業(yè)的信用信息。然而，目前我國社會征信市場發(fā)展不完善帶來的弊端，也給小微企業(yè)參與P2P網貸平臺融資帶來了一定的法律風險。

首先，國內社會征信機構發(fā)展集中度較高、結構較為單一。雖然目前國內已成立數(shù)十家征信公司，但從業(yè)務數(shù)量和征信規(guī)模來看，幾家國有控股征信公司已占據了市場份額的大約百分之八十，影響了其它類型征信機構的發(fā)展，造成信用信息使用費普遍較為高昂，同時也阻礙了征信行業(yè)市場化的形成。[8]此外，信用評級、信用擔保等領域的機構仍發(fā)展緩慢，制約了小微企業(yè)綜合信用情況的準確性。

其次，征信機構之間缺乏合作，導致資源浪費和重復操作。信用信息分散于各個行業(yè)、政府部門，出現(xiàn)了同個主體不同信息的分割局面。小微企業(yè)的信用信息分散在各個部門當中，如公安、海關、工商、稅務等部門都有相對獨立的資源。[9]

再次，缺乏法律法規(guī)的支持。第一，2013年施行的《征信業(yè)管理條例》在一定程度上利于小微企業(yè)的征信，但未對小微企業(yè)征信做出明確的特殊規(guī)定。第二，除《中小企業(yè)促進法》之外，尚無專為中小微企業(yè)設立的法律法規(guī)，也不利于給小微企業(yè)的征信創(chuàng)造良好的外部條件。第三，企業(yè)信用信息和企業(yè)商業(yè)秘密的法律概念界定不清，無法很好權衡信用信息數(shù)據與企業(yè)商業(yè)秘密的保護問題。目前小微企業(yè)征信尚未被所有企業(yè)廣泛接受，許多企業(yè)擔心會泄露其商業(yè)秘密而對征信調查懷有抗拒心理，使得該小微企業(yè)的信用信息無法得到準確的采集。第四，區(qū)分小微企業(yè)的征信范圍有技術上的困難。在目前的征信體系中，個人征信和企業(yè)征信是分開實施的，因此，在小微企業(yè)信用報告中，不能表現(xiàn)出企業(yè)所有者個人的信用，然而對于家族式的小微企業(yè)來說，個人信用和企業(yè)信用較難分割確認。

雖然線上模式節(jié)省人力成本，但基于數(shù)據模型的信用審核的真實性、完整性程度較低，使得貸款逾期率和壞賬率普遍較高。于是一些線上線下模式相結合P2P網貸平臺建立了線下調查團隊，在各地設立實體分店。這種方式有利于擴大平臺的業(yè)務規(guī)模，但也存在一定風險。

首先，信用信息的真實性、準確性仍待商榷。一方面，許多小微企業(yè)的交易情況、資金狀況較為復雜，不能輕易獲??；另一方面，線下信用調查主要是P2P網貸平臺自身完成，既沒有第三方監(jiān)督也沒有實時信息披露，貸款人能查閱到的只是平臺給出的信息，透明度不高，可能會出現(xiàn)道德風險，其內部工作人員可能會進行違規(guī)操作而逃脫責任。

其次，高成本、低效率帶來的成本轉移。線下信用調查必然會涉及小微企業(yè)與各個經濟主體來往的信息，對各個經濟主體進行調查要花費大量的人力物力，并且會持續(xù)較長的時間。P2P網貸平臺出于盈利的需要，會把這部分成本轉移到小微企業(yè)身上，即提高中介服務費率。這樣一來，提高后的中介服務費率與普通的小額貸款公司的貸款利率相差無幾，甚至高于小額貸款利。綜合費用提高、獲得貸款的時間變長，不僅P2P網貸平臺的優(yōu)勢會喪失，而且可能會導致風險承受能力較差、資金緊張的小微企業(yè)轉向其他高利率的民間借貸，進一步引發(fā)金融風險。

再次，可能引發(fā)不正當競爭。小微企業(yè)的信用信息是各個P2P網貸平臺耗費資金、人力取得的，本身具有獨創(chuàng)性、秘密性，可作為一種匯編作品而受到《著作權法》的保護②，也可作為一種商業(yè)秘密而受到《反不正當競爭法》的保護③。由于P2P市場的競爭日趨激烈，各個P2P網貸平臺會視其搜集得到的信用信息為其優(yōu)勢資源，可能會引發(fā)P2P市場的不正當競爭，與信用信息共享的趨勢背道而馳。如各個平臺能把已經收集到的信用信息集合起來進行共享，可以節(jié)約大量的資源，也有利于P2P市場的發(fā)展。

2.P2P網貸平臺的貸后管理水平低、風險控制能力較差引發(fā)的風險

要保障借款人如期償還貸款本息，除了加強貸前信用信息審核之外，貸后對貸款的跟蹤管理甚為重要。所謂貸后管理，是指貸款發(fā)放到收回本息這段時間內的貸款監(jiān)督行為，其對貸款資金數(shù)量、貸款用途等因素進行分析，發(fā)現(xiàn)貸款存在的問題，此外采取相應的措施，防范和化解由于貸款發(fā)放而帶來的風險。[10]P2P貸后管理制度缺失，平臺工作人員責任意識不強，可能會造成投資者無法按時獲取本金和利息，造成違約現(xiàn)象。這些風險主要是由以下原因造成：

（1）對小微企業(yè)貸款的管理制度缺失，且執(zhí)行難度大。P2P網貸屬于民間借貸的一種形式，而除了《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》中對民間借貸做了少數(shù)規(guī)定之外，其他法律法規(guī)都是針對金融機構的貸款審核、發(fā)放和管理行為。對于P2P網貸平臺，法律層面的貸后管理制度尚未確立，更何況是專門針對小微企業(yè)的貸后管理制度。一些P2P平臺輕視貸后管理，在借貸雙方達成交易后，只是督促借款人每一年向平臺和投資者發(fā)送一份借款用途說明，如到期發(fā)生違約即支付給投資者相應的補償金。若一些信用意識不佳的小微企業(yè)利用貸款從事股票投資、房地產開發(fā)等高風險行業(yè)活動，必然會提高貸款資金無法返還的可能性。這種輕視貸后管理的行為表面上看起來把交易風險轉移給投資者，實質上給P2P網貸平臺帶來了法律風險。平臺的自有資金是有限的，如發(fā)生大面積的違約現(xiàn)象，產生大量壞賬，平臺的正常運營無疑就會受到威脅。

此外，即使建立了P2P網貸平臺貸后管理制度，如何有效地執(zhí)行該制度也值得探討。對于有某一用途的借款，小微企業(yè)獲得借款并使用該借款從事該用途的活動時，按照貸款管理制度的規(guī)定，可能會被要求提供一系列材料如買賣合同、報稅單、進貨單來證明自己的借款用途。但由于大部分的P2P平臺線下人員不多，貸后管理人員更少，再加上小微企業(yè)從事的業(yè)務活動較為復雜、可提供的非要式文件居多，因此P2P平臺就不能十分有效、及時地核實小微企業(yè)提供的材料的真實性。

（2）P2P平臺的責任意識不強，重業(yè)務而輕風險。首先，P2P網貸平臺提供的是中介服務，其自身并非是貸款人，這使平臺缺乏控制風險并進行貸后管理的原始動力。其次，平臺自身以業(yè)務為主導，而小微企業(yè)急于通過平臺獲得相應的資金，平臺會盡一切可能去撮合小微企業(yè)和投資者的交易，從中提取中介服務費用，逐利的動機會使平臺對小微企業(yè)的信息審核較為寬松?？傊?，在市場經濟大背景下，僅對P2P平臺的道德約束還是不夠的，必須用統(tǒng)一的法律制度去約束平臺的行為，才能降低平臺的法律風險。

三、P2P網貸平臺的法律風險防范

（一）前提：明確P2P網貸平臺的法律性質

P2P網貸平臺是信貸服務中介機構，或者是投資咨詢機構，還是非金融機構，法律法規(guī)均無明文規(guī)定，在理論上也有諸多爭議。筆者認為，就我國市場經濟的發(fā)展現(xiàn)狀而言，可將P2P網貸平臺定性為準金融機構。準金融機構是指從事金融業(yè)務活動，但未獲得金融許可證，并非由國家金融監(jiān)管部門進行直接監(jiān)管的企業(yè)。[11]目前大多數(shù)P2P網貸平臺的業(yè)務活動有發(fā)布借貸信息、審核借款資格、貸款追償、投資咨詢等，一些看起來似乎逾越紅線的平臺甚至開辦了第三方資金托管業(yè)務。平臺雖未納入金融監(jiān)管部門的監(jiān)管范圍，也沒有取得金融監(jiān)管部門發(fā)放的金融許可證，但在市場上從事著金融機構普遍經營的業(yè)務活動。

明確了P2P網貸平臺的法律性質，才能明確法律監(jiān)管的主體，進行適格、有效的監(jiān)管。此外，明確了平臺法律性質，才能在平臺和小微企業(yè)之間形成互信，實現(xiàn)兩者共贏。國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理部門近期宣布，P2P網貸平臺將由其新設立的普惠金融部進行監(jiān)管。普惠金融部的設立承認了P2P網貸平臺存在的意義及其合法性，這更加有利于P2P網貸行業(yè)朝著健康的方向發(fā)展。

（二）核心：健全小微企業(yè)信用體系

1.完善小微企業(yè)信用管理法律法規(guī)

（1）制定與《征信業(yè)管理條例》配套的小微企業(yè)征信法律法規(guī)。2009年通過施行的《征信管理條例》是我國第一部與管理征信活動的行政法規(guī)，也是目前最高位階的征信業(yè)法律規(guī)范，其確立了征信經營活動統(tǒng)一遵循的制度規(guī)范和監(jiān)管依據，解決了征信業(yè)發(fā)展中的法律保障問題。除了《征信業(yè)管理條例》，目前與征信業(yè)有關的部門規(guī)章還有《征信機構管理辦法》、《個人信用信息基礎數(shù)據庫管理暫行辦法》等等，尚無針對以企業(yè)或是小微企業(yè)為征信對象的法律規(guī)范。我國可以借鑒國外的經驗，出臺《企業(yè)信用法》、《中小企業(yè)信息管理法》，通過法律來對中小微企業(yè)的信息進行管理，明確P2P網貸平臺、投資者、小微企業(yè)三者之間的權利義務。上述法律規(guī)范可以包括以下內容：界定可向公眾開放的信用信息，對提供虛假信息的征信機構和小微企業(yè)的懲罰機制，對信用信息的獲取方式和傳播范圍，小微企業(yè)對征信結果的申訴問題等等。[12]

此外，雖然《中小企業(yè)劃型標準規(guī)定》明確了對中小微企業(yè)的劃分以企業(yè)從業(yè)人員、營業(yè)收入、資產總額等標準確定，但對中型企業(yè)和小微企業(yè)的劃分在實踐中較難認定。建議如要制定針對以小微企業(yè)為征信對象的法律規(guī)范，可進一步明確小微企業(yè)的定義，以便更好服務于小微企業(yè)融資。

（2）解決小微企業(yè)信用信息征集和商業(yè)秘密保護之間的沖突。與小微企業(yè)征信有密切聯(lián)系的商業(yè)秘密保護是完善小微企業(yè)征信系統(tǒng)必不可少的內容，小微企業(yè)征信的目的就在于使用該信用信息，不論是信用信息的收集還是信用信息的適用，都必須要權衡信用信息和小微企業(yè)商業(yè)秘密的保護這一問題。發(fā)展小微企業(yè)征信行業(yè)，只有制定符合市場要求的法律法規(guī)，才能提高小微企業(yè)、P2P網貸平臺和社會對小微企業(yè)征信行業(yè)的信心，才能讓小微企業(yè)對征信的態(tài)度由消極抗拒轉變?yōu)榉e極配合，才能維護小微企業(yè)征信活動的公信力，同時解決商業(yè)秘密保護的沖突問題。

《征信業(yè)管理條例》規(guī)定了對于宗教信仰、基因、指紋、存款、有價證券、商業(yè)保險、不動產等信息不得收集④。《條例》主要是針對個人信息做了規(guī)定，并無有關于對企業(yè)信息的保護的內容。筆者認為，可以從以下幾個方面來解決小微企業(yè)信用信息征集和商業(yè)秘密保護之間的沖突：首先，明確征信機構可以采集和使用的企業(yè)信用信息范圍；其次，界定與政府信息有關的國家秘密、與企業(yè)信息有的商業(yè)秘密；再次，對征信機構采集和使用小微企業(yè)信用信息的權利和義務做出詳細規(guī)定。

（3）規(guī)范小微企業(yè)信用評級制度。大多P2P網貸平臺提供的是無擔保的信用貸款，小微企業(yè)的信用評分直接關系到其能否取得貸款，小微企業(yè)的還款證明材料、借款還款次數(shù)等都可作為信用評分的一部分。目前各項信用評分所占比重以及分數(shù)的大小都是平臺自己確定的，這勢必會影響到信用評分的客觀性。因此，完善相關法律法規(guī)，規(guī)范小微企業(yè)信用評級制度十分有必要。

一方面，P2P網貸平臺應當科學合理地劃分信用等級。目前國內與P2P平臺相關的征信機構的信用評級，僅僅是依據小微企業(yè)的線上信用信息，對其線下行為缺乏評估，對市場經濟風險和小微企業(yè)內部經營風險等因素亦缺乏考量。而傳統(tǒng)金融在對借款人進行評估時既要考慮其單體信用風險特征也要綜合考慮經濟形勢、行業(yè)前景對借款人還款能力的影響。[13]筆者認為，對于與資金安全緊密相關的信用信息如銀行賬號、工商登記信息、稅務記錄、財務報表、關系人借款情況等設置比重較高的分數(shù)，對于其他如小微企業(yè)的營業(yè)場所、經營時間、規(guī)模大小等可設置相對較低的分數(shù)。

另一方面，P2P網貸平臺應當公開具體詳細的信用評級制度。對于信用評級制度的公開，中介平臺可采取積極方式，在其網站顯眼位置公示該制度，或者專門設置一板塊介紹平臺自身的信用評級制度，告知投資者和小微企業(yè)以下內容：首先，什么是信用評級制度；其次，本P2P網貸平臺采用的是哪一種信用評級制度；再次，信用評級制度的具體內容，哪種級別應當對應哪種貸款的額度；此外，小微企業(yè)可以通過哪種方式提高其信用等級，以便獲取更高的貸款額度；最后，如小微企業(yè)采取欺詐手段提高其信用等級以獲取貸款的懲罰措施。就大多數(shù)P2P網站而言，信用評級制度的內容一般會在格式條款中出現(xiàn)。但由于投資者對格式條款在一般情況下為默認同意，并無仔細查看的習慣，故P2P網貸平臺必須履行善意提醒告知義務，以維護投資者的合法權益。

2.實現(xiàn)央行征信系統(tǒng)與P2P網貸平臺的對接

從目前央行征信系統(tǒng)的建設情況看，其收集的信息大得多來自于與商業(yè)銀行發(fā)生業(yè)務關系的企業(yè)，并且以信貸業(yè)務為主，對于許多無法得到貸款的小微企業(yè)，收集到的信用信息較少，導致商業(yè)銀行無法準確獲取小微企業(yè)的信用信息，以至于不能滿足小微企業(yè)的融資需求。如果將P2P網貸平臺納入央行征信系統(tǒng)，一方面，可以對小微企業(yè)的失信行為進行震懾，對其能產生道德約束力，在一定程度上防范了信用風險，另一方面，這可以為通過P2P網貸平臺融資且信用較好的小微企業(yè)積累信用財富，形成良性循環(huán)，并能為傳統(tǒng)的金融機構培育潛在客戶。

2013年7月，中國人民銀行征信中心全資收購的上海資信推出了首個基于互聯(lián)網的專業(yè)化信息系統(tǒng)，主要用于收集P2P網貸平臺業(yè)務中產生的貸款和償還等信用交易信息，并向P2P平臺提供查詢服務，這可能使得P2P網貸平臺“征信難”問題在不久的將來得到解決。[14]但實現(xiàn)央行征信系統(tǒng)與P2P網貸平臺的對接仍有一個技術問題，即P2P網貸平臺的信貸數(shù)據種類繁多、數(shù)量巨大，各個平臺缺乏統(tǒng)一的征信標準，如何規(guī)范符合平臺業(yè)務的征信標準，需要進一步研究論證。

3.加強對小微企業(yè)的征信宣傳教育，提高其信用意識

小微企業(yè)自身經營風險較大、破產率高，加上拖欠貸款、逃避債務等行為多發(fā)，社會的信用評價較低。筆者認為可從以下措施解決該問題：第一，征信機構要運用各種方法使小微企業(yè)理解信用信息和商業(yè)秘密之間的區(qū)別，讓小微企業(yè)不再對征信調查有抗拒抵觸心理。第二，金融監(jiān)管部門要加強誠信宣傳力度，通過各種激勵機制和公開約束機制幫助小微企業(yè)樹立誠信理念。第三，要引導小微企業(yè)提高企業(yè)內部信用管理水平，減少并杜絕合同違約、虛假財務數(shù)據、價格欺詐等失信行為。小微企業(yè)可設立內部信用管理人員，在企業(yè)內部建立資信管理制度，這不僅可以有效地降低信用風險，而且能提高小微企業(yè)的信用等級。

小微企業(yè)信用體系的建設需要小微企業(yè)提供大量數(shù)據，包括企業(yè)的財務狀況、納稅情況、資產情況、關聯(lián)交易數(shù)據等等，如何保證這一些數(shù)據的真實性，小微企業(yè)需要承擔很大的責任，決定權掌握在其手中。

（三）提升貸后管理水平，保障借款用途合法合約

P2P網貸為小微企業(yè)提供貸款是為了緩解小微企業(yè)融資難問題，若小微企業(yè)將資金用于違法或高風險行為，必將提高還貸的風險。因此，必須要采取合理措施加強貸后調查。

第一，P2P網貸平臺可在“借款告知”中明確借款用途和違約責任，提示小微企業(yè)應當使用借貸資金從事合法合約活動，加強對其關于借貸資金重要性的宣傳。第二，平臺可設置專門的管理機構來管理投資者的資金來源和小微企業(yè)的資金去向，通過氣監(jiān)督避免資金來自基于非法收于或者避免資金最后流向不法行業(yè)或者高風險行業(yè)。加強貸后調查，更有利于避免P2P網貸平臺淪為非法集資性質的金融機構。第三，通過貸后檢查，對所調查的小微企業(yè)的生產經營狀況進行綜合分析，運用定量和定性分析相結合的方法，盡早識別和確定借款用途所涉及事項的風險類別、程度及其發(fā)展變化趨勢，并按程序對問題貸款采取針對性處理措施，以及時防范、控制和化解貸款風險。第四，建議小微企業(yè)借款檔案管理制度。貸款發(fā)放后，根據平臺的規(guī)定完善相關檔案，平臺的工作人員要仔細檢查。出于保護小微企業(yè)的商業(yè)秘密的需要，檔案的查詢、借閱等必須由平臺的高級管理人員同意才能進行。

（四）建立P2P網貸平臺責任懲戒制度

由于P2P網貸平臺并不是貸款人，缺乏控制風險的原始動力，加上出于提高業(yè)務量的需要，平臺極有可能忽視小微企業(yè)融資的風險而促成交易。因此，必須建立P2P網貸平臺責任懲戒制度，約束P2P網貸平臺的業(yè)務行為。

1.公開審貸和貸后管理具體流程

首先，平臺在確定合適的借貸雙方并通過民間征信機構、央行征信系統(tǒng)等渠道獲得小微企業(yè)的信用信息后，應告知投資者并將小微企業(yè)的基本信息對投資者進行詳細說明，在這過程當中要注意保護小微企業(yè)的商業(yè)秘密。其次，平臺在審貸過程中認為如小微企業(yè)獲得貸款會面臨哪些風險，應及時告知投資者和小微企業(yè)，不能單方面告知。此外，應公開平臺的貸后管理流程和具體的負責人員，讓投資者明白哪一環(huán)節(jié)出現(xiàn)了風險。

2.建立懲戒機制

P2P網貸平臺既要確保小微企業(yè)信用信息的真實性、完整性和準確性，也要認真履行貸后管理職責。若平臺信貸業(yè)務工作人員不作為，給投資者帶來了較大損失，其負責的工作人員和平臺應承擔連帶責任。

注釋：

①《征信業(yè)管理條例》第二十九條規(guī)定：“從事信貸業(yè)務的機構應當按照規(guī)定向金融信用信息基礎數(shù)據庫提供信貸信息。從事信貸業(yè)務的機構向金融信用信息基礎數(shù)據庫或者其他主體提供信貸信息，應當事先取得信息主體的書面同意，并適用本條例關于信息提供者的規(guī)定”。第三十條規(guī)定：“不從事信貸業(yè)務的金融機構向金融信用信息基礎數(shù)據庫提供、查詢信用信息以及金融信用信息基礎數(shù)據庫接收其提供的信用信息的具體辦法，由國務院征信業(yè)監(jiān)督管理部門會同國務院有關金融監(jiān)督管理機構依法制定”。

②《著作權法》第十四條規(guī)定：“匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數(shù)據或者其他材料，對其內容的選擇或者編排體現(xiàn)獨創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權”。

③《反不正當競爭法》第十條第二、三款規(guī)定：“第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息”。

④《征信業(yè)管理條例》第十一條規(guī)定：“征信機構應當按照國務院征信業(yè)監(jiān)督管理部門的規(guī)定，報告上一年度開展征信業(yè)務的情況。國務院征信業(yè)監(jiān)督管理部門應當向社會公告經營個人征信業(yè)務和企業(yè)征信業(yè)務的征信機構名單，并及時更新”。

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作者簡介：

柯達（1994～），男，浙江麗水人，西南政法大學法學學士（在讀）。研究方向：法學（金融法）。