試論電子數據收集程序

摘 要：電子數據是新刑訴法確定的一種證據形式，它從視聽資料形式獨立，和其并列為一種單獨的證據。雖然法律明確了電子數據的地位，但和視聽資料一樣，對電子數據的收集手段和程序，證據表現形態都沒有明確的規定。這種情況下，作為偵查人員如何去收集和在法庭上呈現電子數據就顯得比較重要。

關鍵詞：電子數據；內容；收集程序

一、電子數據的含義及內容

電子數據，是指基于計算機應用、通信和現代管理技術等電子化技術手段形成包括文字、圖形符號、數字、字母等的客觀資料，包括電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等。

《新<刑事訴訟法>解釋》第九十三條對電子郵件、電子數據交換、網上聊天記錄、博客、微博客、手機短信、電子簽名、域名等電子數據，應當著重審查以下內容：

（1）是否隨原始存儲介質移送；在原始存儲介質無法封存、不便移動或者依法應當由有關部門保管、處理、返還時，提取、復制電子數據是否由二人以上進行，是否足以保證電子數據的完整性，有無提取、復制過程及原始存儲介質存放地點的文字說明和簽名。

（2）收集程序、方式是否符合法律及有關技術規范；經勘驗、檢查、搜查等偵查活動收集的電子數據，是否附有筆錄、清單，并經偵查人員、電子數據持有人、見證人簽名；沒有持有人簽名的，是否注明原因；遠程調取境外或者異地的電子數據的，是否注明相關情況；對電子數據的規格、類別、文件格式等注明是否清楚。

（3）電子數據內容是否真實，有無刪除、修改、增加等情形。

（4）電子數據與案件事實有無關聯。

（5）與案件事實有關聯的電子數據是否全面收集。

對電子數據有疑問的，應當進行鑒定或者檢驗，第九十四條：視聽資料、電子數據具有下列情形之一的，不得作為定案的根據：

（1）經審查無法確定真偽的。

（2）制作、取得的時間、地點、方式等有疑問，不能提供必要證明或者作出合理解釋的。

二、電子數據的收集程序

1.收集的主體

證據收集是一種偵查行為，收集的主體應該是偵查人員，但是電子數據收集要借用一定專業設備和專業人員的協助，并且在電子數據提取之后，有可能還要多電子數據進行分析，上述都要依靠技術人員。所以電子數據的收集過程，一般情況下就包含兩個獨立的法律行為，一是偵查行為，這個行為主要是在偵查人員的主持了帶領了對電子數據進行提取，可以采取的措施包括扣押存儲設備、現場勘驗存儲設備、制作復制件或鏡像文件等行為。這種提取電子數據的偵查行為在初查階段還要考慮合法性，根據最高人民檢察院2012年刑事訴訟規則第173條的規定，在初查階段，是不可以采取扣押措施的，但是可以對嫌疑人的設備進行勘驗檢查，這樣就是合法的。二是鑒定行為，采取這種行為一般是偵查人員扣押了相關設備之后，通過委托鑒定的方式，委托具有相關資質的第三方對電子數據分析和提取。這個過程電子數據的收集主體就是鑒定主體，鑒定人必須符合相關法律和政策對資質的要求。

2.收集的具體程序

電子數據作為證據類型的一種，必須遵循證據收集、審查、判斷中的規則。但電子數據的某些特性又決定了電子取證的特點，區別于傳統證據的運用方法。電子數據的收集程序，還是要區分以偵查行為為主和以鑒定行為為主的過程。

以偵查行為為住的收集程序，包括現場搜查、現場輸出，對相關證據進行鏡像復制，以及對電子設備或載體進行實體扣押。以重慶市人民檢察院司法鑒定中心協助偵查人員到現場進行鏡像復制為例。這個過程是一個偵查人員主導的現場勘驗行為。該過程如下：首先偵查部門將《委托勘檢書》遞交到檢察技術部門，后者在受理委托理解案件基本情況后派出檢察技術人員進行現場勘驗。在現場勘驗過程中，偵查人員應當持有勘查證，向被勘驗現場負責人宣布，并邀請二名與案件無關的公民作見證人，檢察技術人員則要協助偵查人員做現場保護，電子數據現場勘驗開始后，依次進行以下程序：勘驗場所、勘驗存儲介質或設備、數據內容勘驗。這個過程中有些情況只需要勘驗和提取存儲介質或設備及完成了工作，比如說勘驗提取電腦或手機。有些情況下，則要進行電子數據內容的勘驗，主要是針對服務器此類提取存儲介質困難或者不允許關閉電子數據存儲設備電源。數據內容的勘驗分兩種情況，一種是制作設備的鏡像文件、二是制作復制件并進行分析，分三個步驟：制作復制件、檢驗分析、固定與案件相關聯的數據內容?？彬灥倪^程應經過全程同步錄音錄像，同時勘驗完成之后，還應制作《提取電子數據筆錄》、《提取電子數據清單》、《固定電子數據清單》《使用和封存記錄》這些法律文書，除了上述法律文書之外，最后技術人員應該協助偵查人員制作一份《電子證據勘驗筆錄》，里面應該包含上述法律文書的內容。在一些案件中，通過上述偵查行為對電子數據的收集就算是完成。

以鑒定行為為主提取電子的程序的采用是在現場勘驗提取的電子數據存儲介質或設備需要進一步檢驗分析的情況；或者一些設備無法現場制作復制件的情況下；或者需要在現場對數據內容進行檢驗分析的。這個過程是一個鑒定過程，有委托與受理、檢驗鑒定、出具檢驗鑒定文書這三個過程。該過程中，《委托鑒定書》、《鑒定委托受理登記表》、《檢察院司法鑒定中心電子數據檢材清單》、《電子數據使用和封存記錄》以及《檢驗鑒定文書》這些法律文書需要按照程序要求被制作。

三、對于電子數據需要注意的問題

保證電子數據的同一性。電子數據的同一性問題，通俗的說有兩個方面的問題。首先是區分電子數據的原件與復制件。其次是電子數據證實性確證的問題，是否經過篡改、處理或者毀損、存儲記錄所依賴的程序、軟件和網絡環境是否可靠、以及存儲記錄制作者的身份等是否合適等問題。因為電子數據具有高速流轉性和脆弱性，比如網絡上的電子證據，傳輸不受地域和時間的限制，速度甚至超越高速。同時，它也很容易被修改。所以對電子數據的收集就必須注意一個很核心的問題：保證電子數據的同一性，爭取做到向其他證據的認定一樣，能夠把電子數據從產生、發現、收集、保管、提交的全過程都能夠呈現在法官面前，以保障其真實準確。