我國涉外婚姻法律適用研究及完善建議

高天　方棋梓

摘 要：婚姻法律制度的有效實施是維護社會和諧與穩定的重中之重，隨著經濟全球化，各國人民之間交往日益頻繁，涉外婚姻的數量也日益見長。隨之就出現了涉外婚姻的法律適用問題。由于各國婚姻法律制度存在較大差異，涉外婚姻的法律沖突現象也就十分常見。怎樣解決婚姻的法律沖突，一向為世界各國所高度重視。2011年4月1日施行的《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》，標志著我國涉外民事法律關系規則更加系統化與現代化，但該法在一些方面仍有待得到進一步解釋和說明（本文擬就婚姻關系法律沖突的基本理論問題進行探討，對《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》婚姻家庭關系法律適用相關條款予以解讀，并對相關立法司法實踐問題提出完善建議）。

關鍵詞：涉外婚姻；涉外結婚；涉外離婚；實質要件；形式要件、法律適用

一般認為，在婚姻家庭關系中，只要具有涉外因素即婚姻家庭關系的主體一方或雙方是外國人或無國籍人，或者是引起婚姻家庭關系產生、變更或消滅的法律事實發生在國外的被認為是涉外婚姻家庭關系。在《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》（以下簡稱《涉外民事關系法律適用法》）頒布之前，我國有關涉外婚姻關系的立法內容不夠全面，僅對涉外結婚、離婚、扶養、監護做出籠統規定，顯然不能滿足司法實踐的需要。我國自改革開放以來，涉外婚姻家庭的數量一直呈逐年上升的態勢，同時，涉外婚姻家庭的糾紛也不斷增多，而涉外離婚及親子關系案件是涉外婚姻家庭案件的主要類型。限于篇幅，本文涉及的涉外婚姻關系主要涉及涉外結婚。

1 涉外婚姻概述

涉外婚姻，是指在結婚的主體、舉行地等方面涉及不比一個國家或地區，牽涉到不同國家或地區的法律制度，從而具有涉外因素引起法律適用沖突的婚姻。一國有不同的法域的，不同法域的居民之間的通婚也稱為涉外婚姻，如我國還包括涉港、澳、臺的婚姻，即我國的區際法律沖突問題。涉外結婚與國內結婚的根本區別就在于其具有國內結婚所不具有的諸多涉外因素。這些涉外因素包括主體因素和地域因素。具體理解，可以將涉外婚姻分為五種形式：（1）中國公民與外國人在中國境內結婚；（2）雙方都是外國人在中國境內結婚；（3）中國公民和外國人在中國境外結婚；（4）外國人和外國人在中國境外結婚，其結婚效力需要在中國境內承認的；（5）中國公民和中國公民在中國境外結婚。

2 涉外婚姻的結婚的法律適用

根據《中華人民共和國民法（草案）》第9編第61條的規定，在是否允許締結涉外婚姻或認定某涉外婚姻有效、無效抑或為可撤銷婚姻時，應從實質條件和形式條件兩方面進行審查。關于婚姻成立的法定手續，只需婚姻締結地法、任何當事人一方的本國法、住所地法或經常居住地法這幾種法律中的某一種認為有效，即承認其有效。在實質條件上，當事人應符合婚姻締結地法關于結婚實質條件的規定，即如婚姻締結地為中國，則應符合中國法律關于結婚實質條件的規定，如婚姻締結地為外國，則應符合該外國關于結婚實質條件的規定。由于該條對形式條件的規定十分寬松，從某種意義上說，就結婚形式條件而言，很難使之無效，因此對結婚效力認定的關鍵在于結婚的實質條件是否符合婚姻締結地法的規定。結婚符合婚姻締結地（中國或外國）法律關于結婚實質條件的規定，其效力得到婚姻締結地法認可的，我國承認其為合法有效的婚姻；結婚不符合婚姻締結地法關于結婚實質條件的規定，被婚姻締結地法認為是無效或可撤銷婚姻的，我國亦認為其為無效或可撤銷的婚姻。

2.1 結婚實質條件的法律適用

關于結婚實質條件的法律適用，主要有三種制度：“適用當事人屬人法”、“適用婚姻締結地法”和“混合制度”。

“結婚的實質要件適用當事人屬人法”這一立法例，因對屬人法的理解不同，屬人法又分為本國法和住所地法，如果當事人的屬人法各不相同，其法律適用主要有以下幾種解決方法：（1）適用雙方各自的屬人法即丈夫適用其本國的屬人法，妻子適用其本國的屬人法。只要雙方都符合各自的屬人法規定的結婚條件，此婚姻方為有效.（2）重疊運用雙方當事人的屬人法，婚姻才為有效，此種法律適用較為嚴格，有時不利于婚姻的有效締結。（3）運用法院地法，即當事人一方住所或國籍在法院國時，適用法院地法。采用當事人住所地法的國家主要有英國、挪威、丹麥等國；而采用當事人本國法的國家主要有法國、日本、比利時、瑞士、奧地利、荷蘭、西班牙等國。適用當事人的屬人法，在一定限度內可以減少“移住婚姻”。同時依照此原則，本國當事人在外國締結的婚姻在本國或住所地國家可以得到承認。但如果完全采用當事人屬人法制度，往往會發生當事人屬人法中的有關規定與婚姻舉行地公共秩序相抵觸的現象，而給婚姻的有效成立帶來障礙。對早己離開其祖國或住所國、長期旅居外國的當事人來說，要他們仍然受其原來的國籍國或住所地國法律所規定的結婚條件的束縛，也是不合理的，更何況在雙方當事人屬人法有不同規定時更不好處理。

對此我國采用的是“結婚實質要件依婚姻締結地法”的立法例。采取這一原則的理由有：

（1）結婚也是一種契約關系或法律行為。既然財產性質的契約關系其成立的實質要件可以受“場所支配行為”原則的制約而適用締約地法，那么結婚這種人身關系的契約，其成立的實質要件當然也應受婚姻締結地法律的支配；

（2）在涉外婚姻中，外國當事人既然要求在國內結婚，可認為婚姻當事人是愿意按所在地法結婚的，而國內婚姻登記機關要去了解當事人的屬人法，是既無必要也有困難，且簡便易行，不需要結婚登記機關和當事人去了解外國當事人的屬人法，這為他們節約了不少人力、物力和時間；

（3）結婚實質要件依婚姻締結地法，為那些在住所地或本國無法締結的婚姻提供了機會；

（4）對移民移入較多的國家而言，采用此原則主旨在于使其境內的移民在結婚行為上受當地法律的支配，使己成立的婚姻關系在木國境內也得到穩定的保證，且采用婚姻締結地法可以使自己國家的法律適用范圍擴大，為外來移民提供方便；

（5）除上述理由外，對中國而言，中國國民僑居國外數以千萬計，其中加入當地國籍的為數不少，他們之間及他們與外國人之間婚姻，可謂代代相傳，繁衍幾個世紀；此外，還會涉及我國對純屬外國人之間以及中國公民（含未加入外國籍的華僑）同外國人（含華裔外國人）之間的婚姻問題。因此，結婚的實質要件和效力適用婚姻締結地法是適宜的。

2.2 完善建議

第一、嚴格區分是指要件和形式要件的法律適用結婚實質要件關系到本國的人口素質、民族身心健康以及家庭的穩定等，理應嚴格規定；而結婚的形式要件是關于其外在形式問題，為了確保婚姻的有效性，可對此因以寬松規定。因此，我國對結婚的實質要件，應適用婚姻締結地法律。如果結婚當事人一方為中國人或雙方為中國人，而在外國結婚的，必須不得違背我國婚姻法的基本原則，。而結婚形式只只要符合婚姻締結地法，或者符合任何當事人一方的本國法、住所地法或者官場居住地法律的，均為有效。

第二、采取靈活的連結點對于結婚實質要件的法律適用，除了婚姻締結地法外，也可以當事人的國籍、住所等屬人法來確定。如果雙方當事人的屬人法不同，也有兩種做法：其一是適用當事人各自的屬人法。即結婚實質要件適用雙方當事人各自住所地法或各自本國法的規定，其婚姻才能有效締結；否則，婚姻不能成立。其二是重疊使用當事人屬人法。根據這一原則，男女雙反結婚，其實質要件必須符合雙反的屬人法。而形式要件的法律適用可靈活選擇不同的連結點來確定，只要不違反相關國家的強制性法律規定或者公序良俗便可。

注釋：

[1]美國目前還存在三種婚姻方式—宗教方式、民事方式、事實婚方式，后專利號也稱普通法婚姻方式，而其他許多國家只承認民事婚姻方式為有效.少數國家還只承認宗教婚姻方式為有效。

參考文獻

①齊湘泉。涉外民事關系法律適用法婚姻、家庭、繼承論[M]北京：法律出版社，2005 ：10。

②韓德培主編：《中華人民共和國國際私法示范法》法律出版社2000年8月第1版，第163頁。