公司合并案例

周洪波

周律師：

您好！

某市宏達貿易有限責任公司（下稱“宏達公司）與偉業機電有限責任公司（下稱“偉業公司）于2013年3月簽訂了一份購銷合同，合同約定由偉業公司向宏達公司出售自動化機床設備一套，合同價款為人民幣50萬元。合同約定偉業公司先發貨，宏達公司收到設備后一周之內支付全部貨款。合同簽訂后，偉業公司于2013年7月按照約定的交貨時間、地點和方法履行完了自己的義務，但是，宏達公司卻遲遲不支付貨款。同年9月，宏達公司與本地另一家從事進出口貿易的四海有限責任公司進行了資產重組，經過雙方公司的董事會決議，作出了合并決議，并在作出合并決議之日起15日內通知了債權人，并于30日內在報紙上公告了一次，而后四海公司辦理了變更登記，宏達公司辦理了注銷登記。偉業公司得知該情況后在第一時間向四海公司追索債務，四海公司以偉業公司在公司合并公告期內未申報債權，且四海公司與宏達公司存續期間的債務無關為由拒絕償還貨款。出于無奈，偉業公司只能訴至法院。

請問：

1、宏達公司與四海公司的合并是否符合法定程序？

2、宏達公司的債務應當由誰承擔？

讀者：張明

律師解讀：

1. 四海公司與宏達公司的合并不符合法定程序。

首先，中華人民共和國境內的公司合并，必須根據中華人民共和國有關法律程序及規定進行。公司合并指兩個或者兩個以上的公司依照《中華人民共和國公司法》（下稱《公司法》）有關規定，通過股東/大會決議合并成一個的公司。

公司合并可以采取吸收合并或者新設合并。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司未新設合并，合并各方解散。 本案中宏達公司與四海公司的合并屬于吸收合并。

其次，公司合并時，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出分立決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，有權要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

宏達公司與四海公司在合并過程中違反了以下法律：

《中華人民共和國公司法》（下稱“公司法”）規定：公司合并必須依照法律、法規規定的程序進行：（1）公司合并需經擬定合并公司的董事會提出合并方案，交由股東會或股東大會作出表決，并須以特別決議方式通過，及需要出現會議的持有表決權的股東的三分之二以上多數通過方才有效;（2）公司履行債權人保護程序;（3）合并各方簽訂合并協議;（4）辦理相關公司變更登記手續。

股份有限公司的合并還需報請國務院授權的部門或省級人民政府批準后，方具有法律效力。

《公司法》第三十八條規定：股東會行使下列職權：（九）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議;

《公司法》第四十七條規定：董事會對股東會負責，行使下列職權：（七）制定公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式的方案;

以上《公司法》規定表明，公司的合并是由股東會作出決議的，而董事會僅僅是制定方案，無權決定。而本案中宏達公司與四海公司的合并決議恰恰是通過公司董事會作出的，而非股東會決議，故不符合有關的法律規定。

2. 宏達公司的債務應當由合并后的四海公司承擔。

《公司法》第一百七十四條規定：公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

本案中，偉業公司得知該情況后在第一時間向四海公司追索債務，完全符合法律規定。

《公司法》第一百七十五條規定：公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

綜上所述，四海公司以偉業公司在公司合并公告期內未申報債權，且四海公司與宏達公司存續期間的債務無關為由拒絕償還貨款，四海公司該做法顯然違反了《公司法》的相關規定。因此，合并后的四海公司必須承擔原宏達公司的債務。

（作者系上海恒建律師事務所律師）