國外金融理財產品法律監管制度研究

鄧　思

國外金融理財產品法律監管制度研究

鄧思

隨著金融產業的不斷發展，尤其在金融產品種類不斷增多、監管難度不斷增大的情況下，金融產品的監管問題日益受到世界各個國家的重視。文章首先以我國金融理財產品的基本概念為基礎，分析金融理財產品的特點，進一步探討世界上一些國家在金融類理財監管中的做法和現狀；其次在我國金融理財產品的監管手段中，主要從法律監管方面進行闡述，分析我國在金融監管中的不足和問題；最后，針對我國金融理財產品中存在的問題進行分析，提出一些完善的思路和想法，僅供參考。

金融理財產品；次貸危機；金融監管體制；法律監管主體

依據相關部門的統計，國內的金融產業規模中金融理財產品占據了大部分的市場，大約有10萬左右的資金幾乎占據2007年國內市場的總GDP之42%，占居民存款約25%①。可以預見，隨著金融理財產品的出現，金融市場逐年快速增長，以金融為主建立的相關金融監管行業系統將會面臨更大難度去應對金融機構內部帶來的問題，比如，法律界定模糊、監管標準不一、監管力度不足、投資用戶匱乏等等。但是，由于金融理財產品對我國社會發展息息相關，且穩健的金融理財產品市場對經濟發展戰略意義重大，因此，嚴格規范有效的監管手段是必不可少的也是迫在眉睫的。本文通過簡單地介紹國外的理財產品的監管經驗，從而借鑒并建立其適合本國的金融理財行業的相關監管方式和手段。

一、金融理財的產品特征與分類

相較于其他金融實體業產品，金融產品有如下特征。

1.范圍具有局限性，主要范圍在金融的市場工具。由于其投資范圍的局限，導致了金融理財產品不能和其他實體產業（比如房地產、藝術品）投資一樣，同時根據相關的規定，它的監管是限定在金融監管機構的。但是隨著社會技術的發展以及不斷進步，金融工具市場也在不斷擴大，金融理財產品的范圍和內容不斷增加，只要具有流動性、交易性的產品，都將會成為金融理財投資產品。

2.金融理財產品是一種無形的金融服務產品。金融理財產品一旦有問題存在，尤其是一些比較重大的涉及面比較寬泛的產品，面臨問題時的召回就顯得特別困難，同時這樣的行為也會給投資者帶來巨大的損失，造成很多無法彌補的嚴重后果。

3.提供的主體是所有金融機構。它實際是一種類似于服務性質的產品，所以需要有相關的服務機構來為其提供增值服務。金融理財產品的投資方式也與合伙或公司的投資形式不同。因為這些投資機構不掛靠任何服務機構，而是按照自己的投資意向來進行增加資金，按照自己的意思進行投資的。所以，對面向公眾或特定對象進行的公司股權募集或者合伙人邀請，不是銷售金融理財產品，因而不受金融理財產品的銷售規則約束或管轄②。

4.現代社會中金融理財產品的投資和經營可以跨市場或跨行業機構來進行服務理財。比如，在我國信托業，它可以與基金公司進行合作來進行投資和運營，信托公司主要是負責整體的信托投資運作計劃，同時基金公司則主要是負責相關的投資和計劃實際部分。又比如，在國外，銀行也與保險業等這些機構聯合進行研究和計劃開展相關的金融理財項目，在市場上推出相關的理財產品。

二、國外一些國家對于金融理財產品的監管

國外對于金融理財產品的監管主要表現在制度上的優化、法律上的完善和對監管者本身的約束及懲戒行為。以下主要對歐洲、日本、新加坡等地的監管手段進行簡單闡述。

1.完備的法規規定和完善的法律配合。比如，日本在法律中對于銀行理財產品的制度以及整個程序都進行細致的規定，從根本上對于金融理財產品來進行風險詳解，讓人們更好地去了解。在日本的《金融產品交易法》中規定，金融機構要嚴格地履行法律規定的義務，才能在產品的運作盈虧中不負擔相應的法律風險。而另一個比較典型的國家是美國，它早在上個世紀初就已經對金融理財產品的監管問題給予了法律的規定。相關的法律有《投資公司法》以及《投資顧問法》和《證券法》《證券交易法》等等。規定之完善和具體，讓理財產品也能夠更好地以及更準確、透明地運用相關法律來引導自己的行動指南。

2.問責機制之嚴格性。對于理財產品出現的問題，也進行了非常嚴格的問責規定，比如，在2008年新加坡對于雷曼兄弟關于金融票據的懲罰性措施，要求其在兩年內不準涉入銷售性金融產品行業。這是新加坡的管理局進行的首次金融違規問題的懲罰。而在美國，若是理財產品中的理財業務進行違規被懲罰，措施是比較嚴厲的，包括交付之前所有賺取的利潤，同時也永遠不得再進行這個行業的相關交易。

3.預防性的風險告知功能。在日本，推銷相關的理財產品要進行銷售前的市場調查，包括問卷、介紹、抽樣實驗等等，只有拿到客戶比較好的滿意度，才可打開市場進行銷售。即使曾經是投資的客戶，經驗就算比較豐富，也要對其介紹相關的產品，時間上面的要求也要超過一個小時。又比如，在德國，金融管理機構側重于對投資客戶進行風險知識普及，向投資者進行相關風險教育、咨詢等服務，確保投資者能夠風險和受益相平衡。

4.信息披露度高。作為一個消費者若想在眾多金融產品百里挑一地選出適合自己的金融產品，就需要了解相關產品的準確信息和良好的信譽。所以對于金融產品的信息披露是否透明成為一個主要依賴因素。FSB全稱是金融穩定理事會，在《強化市場和制度穩健性》的一次報告中強調信息披露的重要性，并提出了一系列信息披露計劃建議，建議相關的金融理財機構能夠對金融理財產品進行無保留的信息披露。歐洲銀行監管委員會簡稱（CEBS）在《銀行業信息披露指引》報告中指出，加強對業務、業績以及其產生的風險進行披露，盡可能用簡潔而易懂的術語進行相關的披露解釋，同時增加信息的準確性。英國也要求各個金融機構能夠很好地進行信息披露，保持金融產品行業的信息透明性以及風險的可預知性。

5.嚴格的市場監管。在歐洲國家，針對基金的管理和監督，要求相關投資基金經理人進行注冊并統一接受監管，這是為了便于監管，拓寬了監管的范圍。又如美國，美聯儲要求將金融的衍生行業也納入到金融監管的視野，保持金融監管和市場投資相連，實施更為緊密的監管行為，這是進一步從監管的深度上來對金融監管行為進行拓寬。

三、我國金融理財產品監管問題分析

伴隨國內金融行業發展，各個金融領域不斷滲透和融合，使得本就復雜的金融行業充斥著更多的問題，主要有以下方面表現。

1.何謂金融理財產品基礎法律關系規定不清。對理財產品基礎法律關系的界定是對其進行監管的前提，也直接影響到理財產品合同雙方當事人的權利義務關系，以及合同的具體條款乃至整個合同的效力③。然而，法律在對金融理財產品的界定上閃爍其詞，沒有給出權威的論定，這給法律關系的認定和適用上帶來了很大的困難。

2.監管標準不一致，監管混亂。種類繁多的理財產品其監管的法律標準是魚目混珠，甚至有些是相互矛盾或相互混雜。不同監管的部門對于監管的審查、批準甚至募集資金等方面也進行相互各異的規定，造成監管混亂。

3.機構設置導致重復監管或監管缺位。雖然理財產品花樣繁多，但是他們的本質法律屬性都是為了更好地監管理財產品，但從現實情況來看，監管機構設置重復，監管人員缺位嚴重，并且各個監管機構之間要么為了逐利，要么為了揚名，導致整個監管機構系統混亂、無秩序。最嚴重的是“監管真空”地帶，給金融理財產品帶來了更大的麻煩和問題。

4.投資者保護不足。監管者在監管法律規定制定過程中，投資者的權益保護起初并不是處于優勢順位，如2005年《商業銀行個人理財暫行辦法》第1條立法目的規定可以看出，我國現行立法更多的是對金融機構的監管保護，對于投資者權益并未進行立法保護。

四、完善我國金融理財產品法律監管制度的構想

根據國外在金融理財產品監管方面的科學理念和成功經驗，以及針對我國理財市場中存在的現實問題，筆者建議從法律關系完善、監管體制多元化和監管責任制度三個方面來完善我國金融理財產品的監管制度。

（一）厘清金融理財產品監管中的法律關系

縱觀我國金融機構的理財產品，可以從以下幾個方面來對理財產品的法律基礎關系完善：第一，建立屬于現代金融機構發展的信托法律關系，它的要求是受人之托、代人理財；第二，加強銀行和業務職員的托代關系，銀行應加強本部門人員的業務素質、專業素養，加強管理和規范；第三，加強部門職員的違規違法懲罰力度，若是部門職員在銷售過程中夸大、浮夸相關理財產品的優點和長處，而且與實際情況不符，導致客戶的信賴損失，給公司帶來名譽上的損害或導致信賴利益的損失，要指定相關的法律規范或規章制度來進行懲罰，以便對于金融理財產品中的行為問題進行事先預防。

（二）建立多元化的監管體系

1.多層次監管。對于理財產品銷售要進行外部監管和內部監管相結合，目前我國對于銀行監管銷售的漏洞還有很多，筆者認為，首先應對《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》《商業銀行個人理財業務風險管理指引》及《銷售管理辦法》中關于銀行職員進行理財產品銷售的責任歸屬問題詳盡列舉，彌補目前關于目前歸責不明的問題。其次，對于同一責任監管主體，進行多層次監管。比如，在《證券投資基金法》法律責任章節，不僅規定了基金管理人和基金托管人的法律責任，同時還對董事、監事、高級管理人員、業務員和直接負責人規定相應的法律責任，將對責任人的監管體現在外部監管和內部監管，若再填補《銷售管理法》中對業務人員和直接負責人的法律監管，將完善全方位多層次的法律監管。

2.事前預防與事后救濟結合。對于金融理財產品中進行銷售的事前預防，主要在于對商業銀行拓展相關的金融理財業務的審批要進行嚴格管理，對于材料的審查要盡量萬無一失，杜絕“開后門”或“綠燈”現象，對于不符合要求的審前一律不予審批，同時在立法中，也要對于事后救濟的商業金融產品銷售的違法違規行為進行全面規范。

3.部門監督與社會監督結合。專業監管部門的監管固然很重要，但是吸收來自社會的監管會對金融理財產品的監管帶來更大、更寬泛的監督，比如銀行業協會這樣的社會組織，本身就有不錯的聲譽和名望，可以更好地為金融理財產品的監管進行分析和預測，更好地融入監管的精華和精髓，為消費金融產品的人們更好地指示方向。

（三）完善法律法規，落實責任制度

筆者認為，一個好的法律法規，制定者需要與時俱進來進行立法完善，但在其頒布實施中，確保責任分明也很重要。對于金融理財產品的銷售，應首先對《銷售管理辦法》進行完善，完善對于客戶的保障，完善對于銷售職員的法律責任，完善銷售中具體的義務如信息披露、風險提示等等，同時，我們借鑒與此相關聯的法律中比較可取的規定《證券投資基金法》中的法律責任部分，將法律責任細化，將處罰責任落實到理財產品的銷售各方，甚至是監管方，使得各方均能嚴格按照《銷售管理辦法》合法地銷售理財產品，以保障投資者的合法權利。

五、結語

伴隨國民收入的增加和人民財富積累的增多，金融理財產品已變得熱銷和受到追捧。但是我國金融理財產品體系的法律問題和運營監管的不規范，給投資者帶來很大的風險，也給金融機構帶來威脅。筆者在本文中通過對金融機構中存在的法律基礎關系問題的分析、金融機構內部職員管理問題分析以及對于金融機構相關歸責法規的分析，進而提出完善相關的法律基礎關系，建立多層次、多元化、內外監管的金融管理體系，修改完善信托、證券等金融方面的法律切實保障金融市場的穩健運行，改變監管機構權利劃分不明晰的現狀，加強對理財投資者保護，實現對金融理財產品的有效監管。

注釋：

①姜淑霞.應制定標準對理財產品進行嚴格規范［N］.上海證券報，2008-03-07.

②這些行為應由《公司法》《證券法》《合伙企業法》等法律法規來規范

③劉保軍.金融機構受托理財監管法律制度研究［D］.上海：華東政法大學，2007：19.

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責任編輯：姚旺

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1671-6531（2015）01-0015-03

湖北省教育廳2013年度人文社科項目“金融理財產品的法律規制”（13g534）；華中科技大學武昌分校科研基金項目“金融理財產品消費者法律保護研究”

鄧思/華中科技大學武昌分校新聞與法學學院講師（湖北武漢430000）。