直銷 你了解嗎

文／吳海濤

直銷 你了解嗎

文／吳海濤

近日，一則有關天獅集團的報道吸引了眾人目光：根據央廣網的消息，2015年5月6日至5月9日，天獅集團為了慶祝公司成立20周年，帶領約6500名員工在法國進行了豪華4日游。“在國內的直銷領域，天獅排名能進前五，此次去法國的很多都是他們的直銷銷售員，這在直銷企業中是一種很正常的激勵方式，只要你買滿一定額度的產品，就會贈送出國旅游。”一位天獅集團的供應商代表日前在接受《第一財經日報》記者采訪時如此表示。

大家在充滿羨慕、感嘆之情閱讀此則報道時，不禁也浮現出幾個疑問：“直銷”到底是一種什么樣的經營模式？“直銷”與“傳銷”有區別嗎？“直銷員”與“直銷企業”是勞動關系嗎？

直銷的經營模式

直銷是由直銷員在固定經營場所之外直接向消費者推銷產品的經銷方式，直銷的經營模式有些形似原始的銷售方式，但其產生的銷售利益卻不容小覷。依據商務部市場秩序司發布的《2013年直銷行業發展報告》，截至2013年底，全國共有直銷企業41家，直銷銷售額最高的企業實現直銷銷售額111億元；直銷企業、直銷員合計納稅54.65億元。天獅集團作為其中的佼佼者，其大手筆、大氣魄源于良好的銷售業績和企業利潤。這不禁引發人們對“直銷”這種經營方式的進一步思考。

在傳統的銷售模式中，生產企業將產品銷售給經銷商，經銷商將產品批發給零售商，零售商再將產品販賣給消費者。由于在每一個流通環節，都存在成本增加與利潤分享，所以消費者實際購買價格與產品出廠價格之間往往存在一個較大的差值，但生產企業并未獲得這個差值所體現出的“利潤”，反而過大的“差值”會使產品失去價格上的競爭力，或是抑制人們的消費欲望。于是，直銷的經營模式應運而生，在此模式中，直銷員替代了經銷商、零售商，直接連接生產者和消費者。隨著流通環節減少，生產企業也相對獲得更大利潤，而直銷員也從銷售業績中獲得報酬。此外，由于流通環節減少使得成本降低，產品價格具有競爭優勢，消費者也分享了“直銷模式”下的價格優勢。一種新的產、直、銷共贏局面，在與傳統銷售模式的競爭、對抗中形成。

直銷不同于非法的傳銷

“直銷”與“傳銷”表面上都是“銷售人員將企業產品在固定經營場所之外直接銷售給消費者”，但兩者有本質區別。前者是一種合法經營模式，受國家法律約束、保護，而后者則是一種非法經營方式，為國家法律所明確禁止。

傳銷是指組織者或者經營者發展人員，通過對被發展人員以其直接或者間接發展的人員數量或者銷售業績為依據計算和給付報酬，或者要求被發展人員以交納一定費用為條件取得加入資格等方式牟取非法利益，擾亂經濟秩序，影響社會穩定的行為。

直銷是一種合法的經營模式，國家對于直銷產品的范圍、直銷企業的設立條件、直銷員的招募范圍、直銷員的招募過程、直銷活動等都有明確的規定。傳銷則是一種非法的經營方式，它打著“銷售產品”的外衣，宣揚“短期暴富”，從不追求產品質量，有些甚至沒有實際產品。在傳銷的經營方式中，組織者或經營者通常會讓從業人員交納不菲的會費，或是購買高額的產品，再讓從業人員以各種手段將所謂的產品推銷出去，其所獲得的“利潤”，又被設置的層級機制層層盤剝。在“銷售”產品過程中，不乏“詐騙、非法拘禁、故意傷害”等侵害消費者權益的違法犯罪手段。近年來，打著“發家致富”旗號，披著“直銷”外衣的傳銷活動，讓不少無辜群眾受騙上當，輕者錢財受損，重者家破人亡。

傳銷引發的惡性事件引人警醒，創業要有道，致富要合法。一言蔽之，非依法設立的直銷企業，非依規招募的直銷員，非推銷許可目錄內的直銷產品，而僅有“直銷之形”者，即為非法傳銷。

“直銷員”與“直銷企業”不是勞動關系

因現行的相關法律、法規未有“直銷企業與直銷員不是勞動關系”之明示，故社會上對“直銷員”與“直銷企業”是否存在勞動關系有不同理解。筆者認為，在法規未進一步明示的前提下，基于現行勞動關系、直銷關系相關法律規定，“直銷員”與“直銷企業”不存在勞動關系，而是一種推銷合同關系或是兼職關系。

從直銷員的招募限制、對外承擔法律責任的形式以及報酬的取得等方面比較，直銷關系顯然不同于勞動關系。依據《直銷管理條例》相關規定，“直銷員”不得從直銷企業的正式員工中招募，直銷員對其直銷行為與直銷企業承擔連帶責任。而在勞動關系中，勞動者當然屬于用人單位成員，且因勞動者履行職務行為產生的民事賠償責任，由用人單位承擔，除非勞動者有重大過失之情形，才可能與用人單位承擔連帶責任。另外，“直銷員”的報酬與其銷售業績緊密聯系，通常上不封頂、下不保底，而無關乎直銷員付出的勞動量大小；但在勞動關系中，只要勞動者提供了正常的勞動，用人單位就必須支付工資，甚至在勞動者生病不能提供勞動期間，用人單位仍需支付病假工資。

從認定勞動關系方面考量，成立勞動關系通常須具備3個要件：一是用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格；二是用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；三是勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。“直銷員”與“直銷企業”的關系，通常符合前述要件一與要件三，也符合要件二的部分內容，如從事用人單位安排的有報酬的勞動。概括而言，直銷企業對直銷員不具有人事管理權。雖然直銷員要經過直銷企業的培訓、考試，甚至直銷員也需遵守直銷企業制定的“關于產品銷售方面的各項規定”，但這些都是基于實現“產品推銷”的合同目的，屬于履行合同義務范疇，而非遵守勞動法上的“勞動規章制度”。

綜上分析，“直銷員”與“直銷企業”不是勞動關系。所以，一旦雙方發生糾紛，只能依據合同法相關規定，按照雙方簽訂的推銷合同條款，確定雙方權利義務關系。例如，直銷員在從事推銷活動中受到傷害的，不能認定為工傷；推銷合同終止的，直銷企業無需支付補償金；形成事實推銷合同關系的，直銷企業無需支付雙倍報酬等。

那么，直銷員該如何保護自己的合法權益呢?“推銷合同”屬于普通民事合同，“私法自治”“法不禁止即為權利”是其基本原則。直銷員在簽訂推銷合同時，要考慮從事推銷工作可能發生的相關風險，與直銷企業商定救濟、保護條款，比如商業保險的購買、報酬支付的周期、違約責任的承擔、合同的續訂、單方解約的條件等等。通過明確相關合同條款來保護自身合法權益。

責任編輯／鄭潔