企業(yè)并購稅收政策研究

胡愛萍 陳志超

摘 要：：隨著貿易全球化和中國加入WTO的時間越來越長，中國大部分中大型企業(yè)在擴大規(guī)模、減緩資金壓力、改善資產質量、強化主營業(yè)務等方面的需求越來越大。為提高其在中國乃至全球的競爭力，企業(yè)并購在中國已經屢見不鮮，近幾年也有很多國內企業(yè)跨國重組資產或并購國外公司的案例出現(xiàn)。于此同時，國家有關并購重組的稅務政策也在經歷不斷的調整與完善。本文主要討論中國有關公司并購稅務處理的部分政策，將之與美國的相關法律法規(guī)作比較研究。通過跨中美的并購案例做案例分析，嘗試為中國公司重組稅收政策提出一些改進設想。

關鍵詞：企業(yè)并購；稅收政策；跨國并購；稅務籌劃

一、企業(yè)并購政策環(huán)境

近年來，國家出臺了一系列鼓勵國內企業(yè)并購的政策和意見，為企業(yè)間并購創(chuàng)造了越來越規(guī)范的市場和良好的環(huán)境。

2008年1月1日開始實施的《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（國務院512號令）第七十五條確定了企業(yè)重組所得稅處理的原則，但是未對重組行為做具體定義。可見，隨著經濟社會的進一步縱深發(fā)展，企業(yè)重組現(xiàn)象的日益頻繁，重組的稅務問題已經廣泛受到重視。

同年12月9日，銀監(jiān)會出臺《商業(yè)銀行并購貸款風險管理指引》允許商業(yè)銀行為股權交易和資產交易等并購活動提供資金，允許以企業(yè)的未來收益作為還款來源，允許以未來取得的并購目標股權和資產作為貸款擔保，這無疑是在金融危機中推動中國企業(yè)并購整合的一針強心劑，也帶動了國內許多行業(yè)的“大洗牌”。

作為對新企業(yè)所得稅的補充，財政部2009年四月發(fā)布了《關于企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅處理若干問題的通知》。該政策就境內重組業(yè)務的稅收提出了指導性意見：包括股權收購，資產收購，企業(yè)合并等。政策中還特別提到了跨境重組的稅收辦法。

響應財政部的上述《通知》，國家稅務局在2010年七月底頒布了《企業(yè)重組業(yè)務企業(yè)所得稅管理辦法》。《辦法》總結《通知》執(zhí)行以來的經驗，形成了企業(yè)重組所得稅處理的具體操作辦法。

2010年八月底國務院發(fā)布了《關于促進企業(yè)兼并重組的意見》。意在通過促進企業(yè)兼并重組，深化體制機制改革，完善我國的基本經濟制度。

我們不難看出，近幾年并購政策的走向，其中對于企業(yè)并購稅務方面的政策越來越細致明確。國家欲大力推進國內企業(yè)的重整并購，細化稅務的相關政策，設計并購稅收制度的價值取向非常重要。稅收政策法規(guī)是否鼓勵企業(yè)并購，鼓勵的幅度與范圍往往會對企業(yè)并購行為有深遠影響。

美國長期以來鼓勵企業(yè)正常經營需求的并購，因此相關法律在不失中立的前提下表現(xiàn)出鼓勵并購的價值取向。在美國，公司并購產生的稅收收益體現(xiàn)在很多方面。目標公司股東層面的稅收利益。目標公司股東在放棄目標公司股票時，他們獲得的兩類收購對價有稅收政策的不同。若收到的是應稅對價，他們必須為收購對價超過面值的收益繳納資本利得稅；若收到的是免稅對價，那他直到處置收購對價（收購公司股票）之前，都不用確認已經體現(xiàn)在對價中的資本利得。

對于公司層面的稅收利益主要體現(xiàn)在：（1）資產原值增大，可在計提折舊與耗損時獲得較高稅收折扣。（2） 虧損和稅收抵免的增大利用，收購公司可獲得目標公司向將來年度結轉的稅收抵免或虧損的稅收收益。（3） 公司通過并購可增大借債能力，稅收收益體現(xiàn)在債務利息的稅前扣除。

上述三項稅收利益都是并購中可以體現(xiàn)的，稅務工作者也要避免公司會僅僅因為稅收利益而選擇并購以避稅。1986年，美國曾針對結轉虧損與稅收抵免相關法規(guī)做了調整，以避免公司利用此類政策避稅。限制政策并沒有影響20世紀90年代的美國第五次并購浪潮的進行，這也佐證利用虧損及稅收抵免結轉等稅收收益并不是企業(yè)并購的重要動機。同樣，資產原值增大和財務杠桿能力增大也沒有成為公司要獲得避稅而并購的動因。在這樣的激勵政策下，公司并購的動機和方式趨于健康。

盡管中國現(xiàn)行并購稅制在一定程度上體現(xiàn)了鼓勵公司并購的想法，但是由于定義模糊而缺乏實質課稅的可操作性。實際并購交易中涉及多種形式的避稅操作，包括濫用免稅并購交易不確認收益的稅收待遇、濫用免稅并購交易的稅收屬性結轉待遇等。

二、中國現(xiàn)行并購稅制與美國聯(lián)邦并購稅制的異同

共同點主要體現(xiàn)在兩個方面。首先，在宏觀層面上，兩國并購稅制在一定程度上都體現(xiàn)了鼓勵企業(yè)并購交易的立法價值取向。在這些免稅并購交易中，目標企業(yè)不必當期確認財產轉讓所得，同時，如果目標企業(yè)股東參與交易并將目標企業(yè)股權交換為收購企業(yè)的股權，那么，目標企業(yè)股東可以不確認股權轉讓所得。這種制度安排體現(xiàn)了兩國并購稅制都以鼓勵企業(yè)并購為立法價值取向之一。其次，在微觀層面上，兩國并購稅制對應稅并購交易與免稅并購交易中交易當事方的一般稅收待遇做出基本相同的制度設計。

新《辦法》的出臺讓我們看到我國并購稅法有向美國學習的影子。美國聯(lián)邦并購稅制對收購公司在收購后年度利用目標公司收購前凈營業(yè)虧損的限制是有條件的、相對的。從前中國并購稅制對此限制是無條件的、絕對的，且這種限制僅僅適用于免稅合并。

在美國，只有在發(fā)生了所謂的"所有權變化"時，收購公司在收購后年度對目標公司收購前凈營業(yè)虧損的結轉利用才受到限制。

在中國新辦法中收購企業(yè)對目標企業(yè)合并前營業(yè)虧損每年可結轉利用數(shù)額每年不得超過被合并企業(yè)凈資產公允價值與當年年末國家發(fā)行的最長期限的國債利率相乘的得數(shù)。

應當指出，上述相對限制方法顯然體現(xiàn)著其鼓勵免稅并購交易的立法價值取向，同時，也較容易招致當事人的濫用。為此，美國聯(lián)邦并購稅制針對這種被濫用的可能性又頒布了許多相配套的反避稅規(guī)則。而中國新《辦法》雖然形式上與美國相似，但是沒有相應的配套反避稅規(guī)則。

通過比較中美并購稅務差異，我們來看看在跨中美的并購案中，中國企業(yè)是如何應對兩國法律有關稅收的。

2004年12月8日，聯(lián)想集團宣布以6.5億美元現(xiàn)金和6億美元聯(lián)想股票，共計12.5億美元收購IBM的個人電腦業(yè)務，同時，IBM還將轉給聯(lián)想5億美元債務。收購完成后，聯(lián)想控股將擁有聯(lián)想集團46.2%的股份，而IBM將擁有聯(lián)想集團18.9%的股份。如圖1所示。

圖1 聯(lián)想并購IBM PC業(yè)務前后股權圖

這在當時是震驚全球IT業(yè)的舉動，成為中國企業(yè)改革開放30年成長壯大，進而走向國際市場的一個最重要標志事件。

聯(lián)想為什么要采用"6.5億美元現(xiàn)金+6億美元聯(lián)想股票"的支付方式，據IBM向美國證交會提交的文件顯示，其當時賣給聯(lián)想集團的個人電腦業(yè)務持續(xù)虧損已達三年半之久，累計虧損額近10億美元。而聯(lián)想集團方面是年盈利超過10億港元的一個良好狀況。由此，選擇并購IBM PC業(yè)務，可以沖抵利潤，起到稅務籌劃效果，很合理。

再來看出資方式，聯(lián)想的出資方式又有著如何的策略和智慧呢？如果純粹是以股票出資的話，那么有可能形成目標企業(yè)反收購并購企業(yè)的情況，因為聯(lián)想與IBM并購好比蛇吞象，所以為了保證控制權，聯(lián)想選擇了這樣有些奇怪的出資方式。

試想，假如兩者規(guī)模一樣。那么，依據公告資料，6億美元的聯(lián)想股票占比18.9%的股份，6.5億美元的現(xiàn)金等換成股票的話，就相當于20%左右的股份。如此，若全部以股票支付，屆時會是這樣的結果：IBM將持有聯(lián)想集團39.4%的股權，而聯(lián)想控股所擁有的股份將減少為25%左右。如圖2。

圖2 假設全股票支付并購的結果

圖示的結果很清晰，如若全股票支付的話，聯(lián)想將失去絕對控股權。這尚是在假設聯(lián)想與IBM一樣大，事實上IBM比聯(lián)想大出很多。如此，就不是聯(lián)想并購了IBM PC，而是IBM吃掉了聯(lián)想，使PC業(yè)務再上市。

如果全部采用現(xiàn)金支付呢？我們從聯(lián)想集團的財務資料看到，于2004年9月30日，聯(lián)想集團的現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物結余約為31.26億港元，折合也就4億美元。若要聯(lián)想一時拿出12.5億美元的現(xiàn)金，不現(xiàn)實。

所以，在綜合權衡之下，聯(lián)想精心設計的并購支付計劃是：由（1）約1.5億美元現(xiàn)金；（2）約5億美元借貸；（3）發(fā)行約6億美元的代價股份構成。其中：（1）由內部資源提供（集團內庫存現(xiàn)金及現(xiàn)金等價物約1.5億美元）；而在（2）的籌資，聯(lián)想集團獲得Goldman Sachs Credit Partners L.P.承諾提供5億美元的過渡貸款，有抵押貸款，按美國基本年利率加2%左右計息，并且需于兩年內償還。到此，6.5億美元的現(xiàn)金算是有著落了，足以應對收購款支付；同時在（3）股份收購上，聯(lián)想計劃以每股2.675港元向IBM增發(fā)6億元的包括8.21億股新股和9.22億股無投票權的股份。如此，"自有現(xiàn)金+第三方借貸+股票"的支付安排落定。

其實，我們不難看出，根據《國家稅務總局關于企業(yè)合并分立業(yè)務有關所得稅問題的通知》（國稅發(fā)[2000]119號）的規(guī)定：合并企業(yè)支付給被合并企業(yè)或其股東的收購價款中，除合并企業(yè)股權以外的現(xiàn)金、有價證券和其他資產（簡稱非股權支付額）不高于所支付股權票面價值（或支付股本的賬面價值）20%的，可以不計算所得稅。聯(lián)想6.5億美元的現(xiàn)金支付正好相當于聯(lián)想集團市值的20%。而在美國，6.5億美元的現(xiàn)金恰好是一個避稅節(jié)點。

最終，聯(lián)想采取的出資方式是"現(xiàn)金+股票購資產"方式，即控股權是通過現(xiàn)金支付來防止丟失的；而股票則實現(xiàn)了現(xiàn)金交易支出的減少，解決了避稅問題的出現(xiàn)。通過銀團貸款和私募融得低成本的交易和運營資金。

三、中國現(xiàn)行并購政策中應完善的幾點思考

隨著中國企業(yè)的國際化進程越來越快，跨國并購已經非常常見。顯然，在美國，其聯(lián)邦并購稅制，從具體制度到條文，均已是成熟完備的發(fā)展，而在我國，其現(xiàn)有的并購稅制雖已有巨大進步單仍然過于簡略，難以應對越來越活躍與復雜的并購交易。中國現(xiàn)行并購稅制的不完善之處主要表現(xiàn)為以下方面：

第一，我國的并購稅制凸顯出了對于鼓勵公司并購的價值取向，但，它并未將所有與免稅合并具有相同或類似經濟實質的并購交易列入免稅并購的交易范疇，違背了稅收中性原則與實質課稅原則。

第二，中國現(xiàn)行并購稅制并未將防止避稅型并購交易作為自身應有的價值取向之一。并購交易涉及多種形式的避稅操作，包括濫用免稅并購交易不確認收益的稅收待遇、濫用免稅并購交易的稅收屬性結轉待遇、通過免稅并購交易將未經收益確認的已增值資產轉移給外國公司等。現(xiàn)行并購稅制未完全涉足并購交易中的其他避稅領域。

第三，中國現(xiàn)行并購稅制對免稅并購交易并未形成一個符合所得稅規(guī)律的科學合理的稅法理念。中國現(xiàn)行并購稅制所設立免稅交易定義，尚不完善。

第四，某些重要制度的缺失導致現(xiàn)行并購稅制缺乏可操作性。

最后，法律位階明顯低下，不利于維護稅法的權威。

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