特定非金融領域反腐敗洗錢的現狀與對策

向琳

摘 要：腐敗洗錢分為放置、離析、合并三階段，并且已經呈現出從金融領域滲透至非金融領域的趨勢。非金融領域的洗錢行為愈發隱蔽、復雜和專業化。賭場、房地產企業、高價值物品交易商、律師、會計師等利用其自身優勢和專業知識為腐敗洗錢提供了有利條件。因此，防止特定非金融領域的腐敗洗錢，要將特定的非金融機構納入反腐敗洗錢的義務主體，規定反腐敗洗錢義務的內容，建立反洗錢激勵和補償機制并制定相應的懲戒措施，以遏制腐敗進一步蔓延。

關鍵詞：特定非金融領域；反腐?。幌村X

中圖分類號：D630.9 文獻標識碼：A 文章編號：1674-9170（2015）03-0044-06

一、腐敗洗錢概述

腐敗洗錢是指以各種方式掩飾、隱瞞貪污賄賂犯罪所得及其收益的來源與性質的行為。根據洗錢主體的不同，洗錢可以分為主動洗錢與被動洗錢，前者是指具有初始清洗動機所進行的原發性洗錢，包括發動和利用別人來洗錢的行為；后者是指被主動洗錢者利用的繼發性洗錢行為。根據洗錢形式的不同，洗錢又可以分為具體洗錢與抽象洗錢，前者是指實施洗錢行為的具體途徑、手段和處所；后者是指洗錢所經歷的放置、離析、歸并三個環節。腐敗洗錢是主動洗錢，放置、離析、歸并是洗錢“三部曲”。放置（Placement，又譯為處置），是指將非法所得投入清洗的過程進行初步加工，其目的在于將犯罪收益剝離犯罪行為，降低跟蹤或懷疑可能性。離析（Layering，又譯為分層、分離、培植）是洗錢的中間階段，是指通過多國家、多平臺、多層級、多工序等隱藏資金的“來龍去脈”，掩飾“黑錢”的所有權。歸并（Integration，又譯為整合、融合、甩干），是指將“漂洗”的“黑錢”重新整合并投入金融領域，其目的在于使行為人“合法”持有、享受“黑錢”。

根據反腐敗國際組織“透明國際”（Transparency International）公布的“腐敗感受指數”①（Corruption Perceptions Index，簡稱CPI），2008年至2014年我國得分分別為3.6、3.6、3.5、3.6、39、40、36，排名均在世界70位以后，洗錢與腐敗如“孿生兄弟”，“從國內來看，更多的腐敗分子充當了主動洗錢者，這些人主要包含在《聯合國反腐敗公約》（2003）所定義的‘公職人員（public official）和金融行動特別工作組所定義的‘政治公共人物（politically exposed persons， PEPs）當中”[1]。

二、反腐敗洗錢的國內外發展態勢

金融監管日臻完善，洗錢逐步向特定非金融領域蔓延。在國際上，除了將金融業作為反洗錢的重點領域外，還要求不動產銷售經紀商、汽車經銷商、貨幣兌換商、貴金屬經銷商、博彩業以及會計師事務所、審計師事務所、律師事務所等中介機構承擔相應的反洗錢義務。[2]第55屆聯大2000年11月15日通過了《聯合國打擊跨國有組織犯罪公約 》（U.N. Convention Against Transnational Organized Crime），該公約第7條打擊洗錢活動的措施第一款（a）規定：“各締約國均應在其力所能及的范圍內建立對銀行和非銀行金融機構及在適當情況下對其他特別易被用于洗錢的機構的綜合性國內管理和監督制度以便制止并查明各種形式的洗錢這種制度應強調驗證客戶身份保持記錄和報告可疑的交易等項規定”[3]。2003年《聯合國反腐敗公約》第14條第1款第1項中規定：“各締約國均應當在其權限范圍內，對銀行和非銀行金融機構，包括對辦理資金或者價值轉移正規或非正規業務的自然人或者法人，并在適當情況下對特別易于涉及洗錢的其他機構，建立全面的國內管理和監督制度，以便遏制并監測各種形式的洗錢，這種制度應當著重就驗證客戶身份和實際受益人身份、保持記錄和報告可疑交易做出規定”[4]。兩份公約均要求締約國將反洗錢義務主體從傳統的金融領域擴大至非金融領域。FATF①發布的2003年版反洗錢《四十項建議》明確規定將以下非金融機構納入反洗錢義務主體：第一，與客戶進行金融交易等于或超過適用的指定限額的賭場、與客戶進行現金交易等于或超過適用指定貴重金屬交易商和珠寶商；第二，代表客戶交易的房地產商；第三，在為客戶準備或實施買賣房地產、管理客戶資金或證券或其他資產、管理銀行賬戶或儲蓄或證券賬戶、為公司設立、運營或管理組織籌款的律師、公證人和其他獨立法律專業人士及會計師。洗錢活動所涉領域和行業逐漸擴大，已經呈現出向房地產、典當、拍賣、貴重金屬交易等現金密集型領域和商業滲透的趨勢。[5]29因此，將特定非金融機構納入反洗錢義務主體勢在必行。

目前，世界上許多國家已將特定非金融機構納入到反洗錢義務主體之中。美國《愛國者法案》規定，任何從事非金融貿易或商業的人，在交易中收到超過1萬美元的貨幣時就應提交有關人員姓名、地址、交易性質、貨幣數量、交易日期的報告?！都幽么蠓缸锼茫ㄏ村X）和恐怖融資法》規定，賭場、房地產、會計師與律師事務所等非金融機構相比金融機構，在可疑交易報告上承擔同等義務，在確認客戶信息、大額交易報告、交易記錄保存時承擔較小的義務。《德國反洗錢法》規定，德國郵政公司、金屬交易商、賭場、拍賣商等非金融機構及其人員負有通過采取內部安全措施防止洗錢的義務?！队聪村X法》規定，任何超過15000歐元以上的交易、提供有關房地產、賭博、公司的設立運營管理、企業會計審計與稅務法律等服務活動時，需承擔內部控制、身份識別、保存記錄及報告等反洗錢義務。

我國反腐敗洗錢演進經歷了“準備期”、“創立期”、“成熟期”三階段。1990年以前是反洗錢在法律層面的空白期，尚未出臺任何直接針對“洗錢行為”、“洗錢罪”的法律規范。1990年至2006年為“創立期”，為履行《聯合國反腐敗公約》發布的《關于禁毒的決定》開辟了反洗錢先河。1997年《刑法》確立了“洗錢罪”罪名，2003年引入預防性反洗錢措施，中國人民銀行發布了“一個規定，兩個辦法”即《金融機構反洗錢規定》、《人民幣大額和可疑支付交易報告管理辦法》、《金融機構大額和可疑外匯資金交易報告管理辦法》。2006年至今是“成熟期”，《刑法修正案（六）》進一步擴大了“洗錢罪”的上游犯罪?！斗聪村X法》的頒布及修訂后的《金融機構反洗錢規定》的發布意味著我國進入了預防性反腐階段，反洗錢日臻成熟。

毋庸置疑，我國金融領域的反腐敗洗錢得到了強有力地管控，但非金融領域反腐敗洗錢效果并不理想，與發達國家相比仍存在較大差距。由于空殼公司為合法公司實體且多由境外銀行或代理機構代為管理，使得洗錢具有極強的隱蔽性，再加上離岸公司洗錢的跨國性和復雜性，更增加了反腐敗洗錢的難度。

三、反腐敗洗錢的特定非金融領域

洗錢對政治、經濟、司法追訴、社會治安及國家安全構成嚴重威脅。我國將銀行等傳統金融機構作為反腐敗洗錢的重點監管對象，相關制度及配套設施也比較完善。而非銀行金融機構、與銀行有關的非金融業務如律師事務所、會計師事務所、房地產行業、貴重金屬行業等則成為“漏網之魚”，不僅數量增多，交易額逐年增大，而且交易的隱蔽性和專業性也在不斷增強，非金融領域的反腐敗洗錢已刻不容緩。

（一）賭場

博彩業洗錢是指以洗錢為目的的博彩活動，通過博彩機構進行非真實的博彩活動，將非法收入轉化為合法的博彩盈利，以掩蓋資金的犯罪來源。[6]無論是以洗錢為目的的賭博還是以賭博為目的的洗錢均屬于非法行為。賭場可以為客戶提供存款、貸款、支票和貨幣兌換等諸多與金融機構并無實質差異的服務。一方面，腐敗洗錢人員利用賭場匿名進行多重虛假交易，并分層處理掩飾來源，如事前約定用少量資金甚至是與賭博無關的活動象征性地進行賭博并向賭博機構支付一定手續費，事后將贓款轉至特定賬戶，贓款披上“賭博贏款”的“合法外衣”或者直接攜贓款贓物出境，直接“漂白”非法所得。另一方面，境外博彩機構通過在華設立“駐華商務機構”，不僅賺取高額傭金并且幫助腐敗洗錢分子設立賬戶、資金轉移，輔助完成洗錢行為。賭場是洗錢的理想場所，因為賭場能生成大量可不予解釋的現金……考慮到賭場面對洗錢活動時的脆弱性，仔細管制該行業尤為關鍵。[7]360

（二）房地產企業與高價值物品交易商

在放置與整合階段，房地產企業與貴重金屬行業容易被腐敗洗錢分子利用?！胺康禺a行業現已完全落入洗錢活動之中。用非法資本投資于房地產是一種經典的、已獲證實的洗錢方法。……藝術品等高價值物品銷售商在洗錢活動無疑發揮了重要的作用”[7]373-374。房地產主要有“開發房地產”與“銷售房地產”兩種洗錢方式，房地產涉及資金流轉的投資、開發、銷售等諸多環節，信息透明度低、隱蔽性較強，直接融資更加利于清洗非法所得。房地產本身具有保值甚至增值空間，既可出租出售又可供自身享受，且購買不受地域限制即可在全國甚至全世界任意購買，腐敗洗錢分子利用對客戶身份審查不嚴的漏洞偽造相關證件，利用房地產行業“漂白”“黑錢”。由于缺乏對房地產與高價值物品交易商專門的監管系統，在離析與歸并階段，黃金的批發與零售、鉆石交易、汽車、船只或飛機等交通工具交易被廣泛用于洗錢，分散資金，增加反洗錢難度。

（三）律師事務所及會計師事務所

FTAF分類研究報告已經指出，在洗錢活動中專業服務提供商與非金融企業所起的作用不斷增強。[7]359律師可以為咨詢人提供法律建議（legal advice）、資產交易（property transactions）、投資服務（investment）、信托（trust）、公司設立（company formation）、公司管理（company administration）、向銀行引見（introduction to banks）等專業服務。英美法系與大陸法系都規定法律服務人員負有為當事人保守秘密的義務，法律服務人員特別是律師為當事人保守秘密不僅關系到當事人的人權保障而且涉及到律師行業的生存與發展，但律師的保密特權不應淪為腐敗分子的洗錢工具，構建反腐敗洗錢義務與職業特權的平衡點至關重要?！堵蓭煼ā返?8條規定，“律師應當保守在執業活動中知悉的國家秘密、商業秘密，不得泄露當事人的隱私。律師對在執業活動中知悉的委托人和其他人不愿泄露的情況和信息，應當予以保密。但是，委托人或者其他人準備或者正在實施的危害國家安全、公共安全以及其他嚴重危害他人人身、財產安全的犯罪事實和信息除外”[8]。此條規定雖設定了平衡點，但過于籠統。

會計師具有專門的金融、財會知識，能夠提供資產交易、信托、公司設立、公司管理、向銀行引見等與律師相同的服務外，還能夠提供金融建議（financial advice）、清算業務（audit practice）、稅收建議和稅收構造（tax advice and tax structuring）、簿記（bookkeeping）等專業服務，能夠核算、控制、監督企業的經營管理活動。現實中，會計師受制于單位中的個人意志，缺乏獨立性，甚至迎合公司、企業違法、無理的要求，在資產交易、公司經營管理中通過虛列費用、編制虛假財務報表、提供虛假證明文件等一系列做假賬手段使得原本盈利小甚至虧損的公司、企業披上“效益好、利潤空間大”的外衣，為“黑錢”尋找到合法來源，達到“漂白”的目的。由于經過會計師專業技術處理，使得“漂洗黑錢”更具有隱蔽性，不易被察覺。

從我國的國情來看，我國非金融機構的業務范圍與國外存在較大區別，許多帶有金融服務性質的業務都尚未在非金融機構中開展監管，或者尚未受到法律規制，這種情況在律師和注冊會計師行業尤為明顯。[5]30律師、會計師等專業人員為腐敗分子洗錢“把關”相關文件及檔案的制作、金融業務的組織管理，腐敗洗錢愈演愈烈。金融行動特別工作組還發現，在那些對法律服務人員施加了反洗錢義務的部分國家里，這些專業人員所報告的可疑交易中與設立信托賬戶有關的甚至達到40%。[9]446因此，律師事務所、會計師事務所等非金融機構不能成為“反腐敗洗錢的盲點”，將其納入反洗錢義務主體順應國際反腐敗洗錢趨勢。

四、特定非金融領域反腐敗洗錢的對策

預防和打擊洗錢犯罪是一項復雜的系統工程，需要國內金融、稅務、海關、財政、司法等多部門協調合作?！霸趯嵺`中，非金融業反洗錢義務的特殊之處主要在于交易報告的豁免。……非金融機構要對可疑交易報告予以高度重視，對那些疑點多的交易則應按照有關規定進行報告”[10]。打破《反洗錢法》的原則性規定，根據非金融機構交易形式多樣、交易周期長、資金流動慢等特點，本著求同存異、立法成本效益分析原則，在參照金融機構反洗錢管理制度的同時考慮特定非金融機構自身特點，將義務具體化。在實踐中，對特定非金融機構的監管分屬于政府不同職能部門，既要尊重主管部門的管理職能，也需結合各行業自身特點，有效提高監管效力。

首先，明確特定非金融機構中反腐敗洗錢的義務主體。《反洗錢法》僅對特定非金融機構負有反洗錢義務做出原則性規定，尚未明確特定非金融機構范圍，根據《聯合國反腐敗公約》及FATF的2003年版《四十項建議》可將在律師行業中的執業律師、公證機構的公證員及公證員助理、會計師事務所的會計師等提供中介服務的機構與人員以及可能產生大額資金流動的房地產商、貴重金屬經營商、拍賣行以及典當行等納入反腐敗洗錢的義務主體范圍。為防止出現義務主體不明確現象，在立法或制度設計時應以窮盡式列舉明確反洗錢義務主體。

其次，規定反腐敗洗錢主體的義務內容。雖然特定非金融機構交易種類千差萬別，但在反腐敗洗錢中存有共通性，如根據《典當業治安管理辦法》、《典當行管理辦法》、《關于加強典當業監管工作的通知》都明確規定典當也有核實客戶身份、留存交易記錄、報告義務以及建立內控制度的義務，《拍賣法》規定拍賣業有客戶身份識別及留存交易記錄的規定。因此，可從以下幾個方面入手：一是實行客戶身份識別制度（在金融領域又稱為“了解你的客戶”Know Your Customers， KYC），即反腐敗洗錢義務主體通過收集和分析客戶身份信息等一系列措施核實客戶身份，識別、阻止潛在的洗錢行為，但應做出窮盡性的客戶身份識別情形。二是根據各行業自身性質制定大額交易、現金交易報告標準，反腐敗洗錢義務主體負有交易報告義務。如為公司提供法律建議（legal advice）、代表客戶進行不動產或企業法人交易、管理金融財產、組建和經營公司等必須報告可疑大額交易。雖然不適當的報告有可能會侵犯客戶隱私不利于隱私權保護，特別是律師行業，律師保守當事人的秘密既涉及到人權保障，也關系到整個律師行業的生存與發展，但可設定一定范圍的保密義務豁免，不得要求所有特定非金融機構承擔與金融機構履行同等的“可疑交易報告義務”，因此在涉及職業秘密或是法定職業特許情況下可免除可疑報告義務。三是保存交易記錄制度。為避免資金流轉軌跡斷裂，便于掌握腐敗線索與證據，在房地產、高價值物品等交易中限制或禁止使用大額現金交易，引導使用轉賬結算，并且記錄、保存相關交易信息。反腐敗洗錢主體應以紙質載體、磁盤或光盤儲存有關客戶身份、交易時間、性質、方式、資金等相關重要信息，并規定保存相應的年限。

再次，建立反洗錢激勵和補償機制。特定非金融機構主動洗錢抑或被動洗錢均可直接獲利，而反洗錢有可能轉變其經營、交易、服務模式進而增加運營成本，與“經紀人”利潤最大化相互矛盾，缺乏追繳洗錢資金激勵或補償機制將嚴重挫敗特定非金融機構反洗錢的積極性。為實現監管部門與特定非金融機構的良性互動，可建立反洗錢基金用于獎勵在反洗錢中取得良好成效的行業機構或個人，可將沒收的腐敗犯罪違法所得的一部分作為基金的資金來源。對行業機構或個人的獎勵和補償，一方面可提高配合治理腐敗的自愿性，有助于高效反腐；另一方面，獎勵是一種無形的資產，有助于行業機構或個人在市場競爭中樹立良好形象，贏得良好聲譽。

最后，制定相應的懲戒措施。良好的社會交往習慣需要制度的“培養”。懲戒機制應當“多管齊下”，綜合運用刑事處罰、行政問責等。一切具有嚴重社會危害性的行為將進入《刑法》的評價體系，在無法運用其他社會規范調整社會關系時才可動用刑罰，刑罰涉及到對人的生命、自由、財產的限制，是最為嚴厲的懲罰措施。我國《刑法》在“破壞社會主義市場經濟秩序罪”一章中規定了“洗錢罪”，《刑法》擴大了“洗錢罪”的上游犯罪，明確了典型的洗錢手段，“洗錢罪”的主體是一般主體，這意味著任何觸犯刑法的自然人、法人或其他組織都應受到刑事制裁。不只刑事制裁是有效的、能夠達到目標的措施，民事或行政制裁的作用也不應該低估，他們可以一樣有用，有時更有效。[9]542-543任何人都不能從非法行為中獲利，對于行政制裁的力度應當重于從非法行為中所獲得的利益，以此提高腐敗的風險與成本，遏制腐敗。通過行政制裁手段糾正機構或人員的不良行為效果差強人意，僅僅依靠罰款難以控制嚴峻態勢，行政制裁需要“信用制裁”的配套實施。建立健全信用制度，從“熟人社會”、“關系社會”轉向“信用社會”，企業、中介機構、法人或其他組織甚至是個人的信用征信及信用評級需達到一定標準作為行業準入資格，并建立對社會開放的信用公示制度，公示“不良記錄”，建立“黑名單”。機構或個人若進行或幫助進行腐敗洗錢，則降低其信用等級，進入“黑名單”，限制或取消其作為市場主體的資格，這對任何機構或個人的打擊都是致命的。獎懲措施能夠讓市場主體認清提供腐敗滋生、蔓延的土壤會面臨身陷囹圄、名譽掃地以及經濟上得不償失的風險，而自覺抵制腐敗將會為行業機構或個人贏得更大的發展舞臺。

參考文獻：

[1] 熊海帆.中國保險業反洗錢制度研究[M].北京：經濟科學出版社，2008：38-39.

[2] 徐漢明，趙慧.中國反洗錢法研究[M].北京：知識產權出版社，2008：24.

[3] 全國人大信息中心.聯合國打擊跨國有組織犯罪公約[EB/OL].（2003-11-07）[2015-04-02]. http：//www.npc.gov.cn/wxzl/wxzl/2003-11/07/content_323719.htm.

[4] 中華人民共和國最高人民檢察院. 聯合國反腐敗公約（中文本） [EB/OL].（2006-04-30）[2015-04-02].http：//www.spp.gov.cn/site2006/2006-04-30/001987455.html.

[5] 嚴立新，張震.反洗錢基礎教程[M].上海：復旦大學出版社，2008.

[6] 張亦春.反洗錢國際學術研討會論文集[C].廈門：廈門大學出版社，2008：252.

[7] 全國人大常委會預算工作委員會預決算審查室.國際反洗錢法律文件匯編[M].北京：中國財政經濟出版社，2003.

[8] 中華人民共和國律師法[EB/OL].（2007-10-28）[2015-04-02].http：//www.gov.cn/flfg/2007-10/28/content_788495.htm.

[9] 俞光遠.反洗錢的理論與實踐[M].北京：中國金融出版社，2006.

[10] 張軍，郭建安，陳小云.反洗錢立法與實務[M].北京：人民法院出版社，2007：379.

責任編校 陳 瑤

Abstract： Corruption money laundering can be divided into three steps， including placement， layering and integration， and it has displayed a tendency to extend from financial sectors to non-financial sectors. Money laundering in non-financial sectors is becoming more and more subtle， complex and professional. Casinos， enterprises of real estate， lawyers， and accountants provide favorable conditions for money-laundering by exploiting their own advantages. To prevent corruption money laundering in specific non-financial sectors， we should include the specific non-financial institutions into the obligation subjects of anti-corruption， stipulate the content of anti-corruption money laundering obligations， establish an incentive and compensation mechanism， and draw up corresponding disciplinary measures so as to curb the further spread of corruption.

Key words： specific non-financial sectors； anti-corruption； money laundering