比較法視角下不可量物侵害的救濟制度

摘 要：簡單介紹了不可量物侵害的概念以及目前我國不可量物侵害救濟存在的問題，同時著重比較分析了德法兩國關于不可量物侵害救濟的制度。通過借鑒德法兩國的制度，對完善我國不可量物侵害的救濟制度提出建議。

關鍵詞：比較法；不可量物侵害；救濟制度

一、不可量物侵害的概念

關于不可量物侵害的定義有很多，這里筆者將其定義為指噪音、光、粉塵、臭氣、熱氣、煙氣、電磁輻射、震動等無法使用具體工具來測量的來自于鄰人土地，對己方產生不利影響的物質或類似物質所造成的干擾性妨害或損害。

二、完善不可量物侵害的救濟制度的必要性

目前我國仍缺乏完善的法律救濟體系。我國現行有關法對于不可量物侵害的救濟方式只規定了排除妨礙、停止侵害和賠償損失，且均在原則性條文中例舉此救濟方式，并未有具體可操作的條文指導司法實踐。

三、不可量物侵害救濟手段之比較法考察

1.德國不可量物侵害的救濟方式

禁止（包括妨害排除和不作為請求權）和金錢補償（衡量補償請求權）是德國不可量物侵害的兩種主要救濟方式。具體而言，受害人在行使禁止權時，必須符合《德國民法典》第 242 條關于“不得濫用權利”之規定：“債務人有義務依誠實信和信用，并參照交易習慣，履行給付。”在此原則下，受害人有權禁止加害人對其不動產施加的重大侵害，需要特別注意的是，受害人禁止權行使的條件為侵害不符合當地通行性標準；金錢補償請求權同樣適用此原則的行使條件。

綜上所述，在德國不可量物侵害中，受侵害的土地所有者負有一定容忍義務，同時賦予其賠償請求權和防御請求權，在其受侵害時，需要擔負一定的容忍義務，當侵害超過容忍限度時可以請求禁止或者補償。

2.法國近鄰妨害的救濟方式

《法國民法典》里關于緊鄰妨害救濟的規定，事實上也設計了與不可量物侵害有關的規定。

（1）恢復原狀（包含侵害之禁止）。在法國民法中，對于侵權損害的救濟方式，常用的仍為恢復原狀，在判例中，法官通常在恢復原狀具有可能性和被害者提出請求，或者加害者主動提出申請的情況下，判令被告恢復原狀。除此救濟之外，法官還有權利判令近鄰妨害人改善工事或者禁止。但是，危險的、不方便和不衛生的企業（1917年法許可的企業）除外。裁判官可以下達改善或者禁止命令的限度須不與行政許可發生矛盾，并且還要以不致使獲得許可的企業之經營活動受到威脅為準。由此可見，裁判官之改善或者禁止工事命令對于上述企業的適用受行政許可的限制，目的在于更好的保護企業經營。

（2）金錢賠償。在法國的侵權損害賠償中，加害人不僅要賠償受害人的物質損失，還另外需要賠償受害人的精神損失和將來的損害。

四、德法制度對完善我國不可量物侵害的救濟制度的啟示

1.救濟方式

綜合比較借鑒德法關于侵權損害賠償的規定，想要全面保護受害人的合法權益，筆者認為有以下兩種救濟方式：

（1）不可量物侵害的私法救濟。第一，物權請求權，基于物權效力享有物上請求權，當受害人因不可量物排放受到侵害時，可根據《物權法》第33條（物權確認請求權）、第34條（原物返還請求權）、第35條（排除妨害請求權、消除危險請求權）、第36條（修理、更換、重做、恢復原狀請求權）、第37條（損害賠償請求權）獲得救濟；

第二，侵權損害賠償請求權，當受害人不能依上述權利獲得全面有效的救濟時，可依《侵權責任法》行使停止侵害、排除妨害、賠償損失等請求權。

除以上兩種救濟方式之外，還存在人格權請求權一說，該說認為基于人格權之絕對權利效力，當受害人遭受不可量物侵害時，可享有賠禮道歉、消除影響等請求權。

（2）不可量物侵害的公法救濟。對于因公權力的參與（如公權力的許可）而產生的不可量物侵害，均可能會阻斷受害者的私法救濟途徑，加重受害者的容忍義務。在此情況下，可從事前預防和事后救濟兩方面賦予當事人享有對行政行為參與程序、聽證程序、行政行為公告程序、要求行政行為結果向相關人寄送或通知等權利，同時，如果行政許可違反了法律的規定，對當事人利益造成實質性侵害，受害人可提起行政撤銷之訴，撤銷該行政許可。

2.需要考慮的特殊因素

完善我國不可量物侵害的救濟體系，需要考慮不可量物侵害的主體的地位、侵害行為的主觀性以及受損的權益。

（1）主體的平等性：侵害主體與受害主體有地位的實質平等或不平等之分。普通公民之間通常屬于實質的平等，而政府機構、企事業單位與普通公民之間則處于實質不平等的社會地位。法律制定過程中和法官的判決過程中應對社會地位較低的主體有所側重，從而能夠對不可量物侵害的公法救濟提供更可靠的保障。

（2）侵害行為主觀性。主觀分為故意和過失，侵害主體在實施不可量物侵害時，心理因素也較為復雜，有些侵害行為是基于故意，如企業明知排污已超過國家限定標準而仍然排污；有些侵害行為又屬過失，如鄰居忘記清理暫放在樓道的垃圾，此兩種情況都可構成不可量物侵害，因此，筆者認為，不區分加害者的主觀性，只要給受害人造成實質的侵害，即構成不可量物侵害。

（3）權益受損。從侵害之對象可分為財產權和人身權，財產損害包括已有損害和將來發生的損害，人身權包括人格權和生命健康權；從侵犯的利益性質而言，又可分為公共利益和私人利益。在完善不可量物救濟的時候，應該著重對人身權特別是生命健康權進行保護。對于在生產過程中不可量物排放既侵犯了公共利益，同時又給公共帶來極大的社會價值的大型工廠企業，可借鑒德國的經驗，以兩種方式判斷侵害是否重大：其一，將專業機構或相關行業所確定的不可量物排放數值（如噪音評定機構給與的噪音評定等級）以法律的形式予以明確；其二，在未搜集到相關數值證據時，法官可綜合考慮不可量物侵害的實施方式、侵害對象、環境等進行裁判。

參考文獻：

[1]王利明：《民法》（第五版），北京：中國人民大學出版社，2006年版

[2][德] 曼弗雷德·沃爾夫：《物權法》，吳越譯，北京：法律出版社，2002年版

[3]徐愛國：“英美法中‘侵擾’的侵權行為責任”，《外國法譯評》，2000年，第4期

[4]李云波：“相鄰不可量物排放關系的私法調整”，復旦大學博士論文，2011年4月

作者簡介：

林振旭（1988.6～），男，漢族，福建省晉江市人，重慶人文科技學院，大學輔導員，本科，研究方向：法律專業。