試析當前外資并購的法律制度

摘 要：外資的介入對于產業的整合與振興起了巨大的助推作用，但許多案例背后，國家經濟安全的隱憂也被提上日程。但外資并購本身只是一種行之有效的市場手段。并購并不一定構成行業壟斷，并購本身也不會危及行業安全和經濟安全，關鍵是加強安全審查和法律監督。

關鍵詞：外資并購；安全；壟斷；法律規制

我國政府對外資并購案的審核，從兩個方面進行：一是要對其進行市場準入審核，看其是否符合有關外商投資管理的法律法規，所謂的對于國家安全或國家經濟安全的影響，就是從這個角度考慮；二是市場競爭審核，看并購對該領域的市場競爭會產生什么影響，會不會妨礙競爭、損害消費者利益等，主要就是反壟斷審核。

一、外資并購的概述

外資并購也稱并購投資，范圍包括外資公司、企業、經濟組織或個人直接通過購買股權或購買資產的方式并購境內企業。外資并購是與新建投資相對應的一種投資方式，本質上是企業間的產權交易和控制權的轉移。并購一般沒有新的固定資產投資，因此與新建投資相比，外國企業可以更快地進入市場和占領市場。外資并購在我國很早就存在，主要是中方以資產作價同外方合資，實現存量資產利用外資。

二、外資并購中的國家經濟安全、產業安全問題

很多時候外資進入中國的動機、自身的利益訴求和我國自身的經濟發展戰略是不一致的。當外國投資者在利益的驅動下對我國境內的國有企業進行的并購，不合理地影響到我國地區經濟結構和產業結構的調整方略時，其已經對我國的經濟安全產生了威脅，應該由我國的有關部門依法采取監管措施消除該種威脅或影響，同時應給予外資并購方以制裁。事實上，外資在對相關產業或行業里的優勢企業實施了并購后，往往憑借其并購所獲得的控制或壟斷地位，將其已并購的企業改造成處于價值鏈低端的生產加工工廠，或者直接將并購了的品牌雪藏，將自己的產品放到并購企業開辟的市場上，并濫用其壟斷或支配地位對國內其他的經營者實施限制競爭的行為，謀取壟斷利潤。

然而，外資并購是正常的市場行為，我們不能對它的審查標準過于苛刻，規范外資并購并非限制引資，否則會對我國的經濟產生不利的影響。在市場經濟條件下，政府的規制范圍越來越小，并且主要依靠市場手段，這才最有利于經濟的健康發展，從而最有利于國家安全和國家經濟安全，也更有利于國民的福利增長。那么基于此，就要對國家安全的標準有所限制，不能泛化。我國的《反壟斷法》只是將國家安全審查作為必要前提，但是并未規定國家安全的審查標準。我認為如下要素可以作為判斷國家經濟安全、產業安全的參考標準：是否與國家安全密切相關；是否與人民生活的最基本需要密切相關；產業的技術層次；產業關聯度；生態環境因素；是否具有自然壟斷產業的特征；是否是重要的戰略資源。這樣才不會對我國的市場經濟的發展造成較大的限制。

三、外資并購引發的市場壟斷的問題

對國內影響較大的外資并購活動的主體，往往是大的跨國公司，他們通常比國內企業擁有更大的優勢，特別是他們擁有強大的資金、技術、管理等優勢，從而能夠快速地進入利潤較高的產品領域，擁有更多客戶，吸引更多人才，使市場占有率迅速上升。而行業內的國內企業，在并購之后在競爭中更加處于劣勢，往往很快被外商擠垮，或者處于被邊緣化的境地。面對這些情形，在沒有相應的法律、法規加以限制的情況下，并購的結果難免造成外資企業的壟斷。

壟斷是現代社會經濟生活中的常態，是市場經濟發展的必然產物。《反壟斷法》中的壟斷是法律意義上的壟斷，而不是經濟學上的壟斷。這一點首先要明確，但是法律意義上的壟斷也就從經濟學上的壟斷演變來的。法律上壟斷的定義是指各國反壟斷法律中規定的，壟斷主體對市場運行過程進行排他性控制揮著對市場競爭進行實質性的限制、妨礙公平競爭秩序的行為或狀態。我國《反壟斷法》規定了經營者的三種壟斷行為：壟斷協議，濫用市場支配地位，具有或者可能具有排除、限制競爭效果的經營者集中、以及行政壟斷行為。然而雖然我國目前已經出臺了《反壟斷法》，但相關法律制度的構建仍存在亟須完善的地方。

“反壟斷”并不能隨意適用。只有一個企業事實上壟斷了市場的時候，我們才可能“反壟斷”了它。否則，在市場經濟之下，既然是自由競爭，我們就不能扼殺企業發展的潛力。這對整個社會或許沒什么，但是對一個企業可能就是滅頂之災。國家應當完善立法，明確反壟斷的標準，這樣才是更好地保護民族企業。

在當前國際引資競爭空前加劇的形勢下，國家應當繼續積極有效利用外資，努力探索利用外資新方式，提高吸收外資的質量和水平。然而，應當承認，《反壟斷法》仍顯年輕，存在種種缺陷和不足，需要立法者不斷總結實踐中暴露的問題并完善立法。這將是迫切而重要的。因為完善立法，就是完善我們的投資環境。這樣才能保證我國經濟的長遠發展。

參考文獻：

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