中外商事仲裁比較研究

哈爾濱金融學院 白化秋

中外商事仲裁比較研究

哈爾濱金融學院 白化秋

摘 要：現如今隨著社會經濟的不斷交流與發展，人們在經濟方面的糾紛越來越多、越來越頻繁，由于受專業知識以及其他因素的影響，人們越來越需要一種公平公正的裁決方法，這就促進了仲裁機制的產生。隨著我國經濟貿易的不斷對外擴張，貿易糾紛也逐漸的增加，所以對于商事仲裁的要求也越來越高。本文根據對中外商事仲裁的介紹并對其進行比較研究，提出了一些其發展的意見和建議。

關鍵詞：國外商事仲裁 中國商事仲裁 比較

20世紀以來，隨著國際經濟的不斷進步與發展，世界各國現行的司法制度也出現了很嚴重的弊端，它已經不能滿足國際化發展的今天，所以，各國都逐漸的完善本國的訴訟制度并在此基礎上創立其他的解決糾紛的辦法，這就促使了商事仲裁制度的產生，后來經過人們對其進一步的發展與完善，逐漸形成了如今的適用于國際化的商事仲裁制度。我國的商事仲裁制度主要是靠國家政府部門的強烈干預發展起來的，具有很強的自治性和獨立性。所以，商事仲裁有效地解決了社會糾紛，對社會政治以及其他方面都有良好的促進作用。

1 中外商事仲裁的發展歷史

商事仲裁主要是為了解決商事之間的糾紛而產生的，商事仲裁的制度起源可以追溯到原始社會的氏族部落中對糾紛事件的處理，當時的商事仲裁制度是一種民間化的制度，然而隨著中世紀中央集權國家的產生不斷的發展，國家的首領為了鞏固自己的利益與王權，禁止其他人使用司法，所以，這一階段的商事仲裁受到了司法的干預，但是隨著資產階級社會的發展，人們逐漸認識到商事仲裁制度的優點與好處，逐漸地對其賦予法律上的意義，為了順應時代的發展，西方各國都根據國家自身的發展形態以及發展的要求，建立了國家的商事仲裁制度，并使其不斷發展與完善。

我國商事仲裁的發展受到了國家的強烈干預，在這過程中，行政的強烈干涉違反了商事自由交流的初衷，破壞了商事的發展，所以，我國在1995年頒布仲裁法，將仲裁機構脫離政府機構，使其擁有自己獨立的司法自治性。

2 中外商事仲裁比較

2.1 中外商事仲裁制度的比較

2.1.1 仲裁協議方面的比較

仲裁協議主要是指當事人雙方愿意現在將他們發生的或者將來可能發生的一些問題進行協議，仲裁協議是商事仲裁的基礎，所以不管是任何國家都有對仲裁協議的要求與規定。現如今，很多國家的仲裁協議必須是書面形式的，但是還有一些國家并沒有做具體的要求。例如，德國在某些情況下就會允許人們進行口頭上的商議協定，日本等國家的立法中并沒有對其做進一步的要求。我國的商事仲裁制度確立不久，其結構和制度還很不完善，所以，我國在仲裁法中對仲裁協議的形式只做了很簡單的規定，在實踐中并不好掌握其度，會帶來事件處理上的安全隱患等，國外的規定是盡量支持仲裁的獨立性。

對于仲裁協議的實質方面，中外之間的規定也有很大的差距，中國的規定都比較的剛硬，給仲裁帶來一定的難度，外國的我們以英國為例，它的規定就比較靈活，從真正的規定上來支持仲裁的發展。對于仲裁委員會的選定，中國只承認機構仲裁，而對于英國等其他國家來說并沒有對其有具體要求，但是卻對仲裁機構的形成做了詳細的說明，但是中國就只有對仲裁機構的具體說明。在仲裁地點的選擇上，我國的仲裁法中并沒有對其有進一步的要求和規定，而外國部分國家對仲裁的地點做了相應的描述和規定，我國也應該借鑒其他國家的這一優點，設立我國的仲裁地點，這樣有利于我國更好地執行審判裁決。

2.1.2 仲裁程序方面的比較

我國由于與其他國家在體制與政治上存在著很大的差異，所以在仲裁程序方面也有很大的不同。在仲裁庭的組成方面，我國仲裁法中明確規定，只承認機構仲裁，但是國外有的國家如英國雖然也有臨時仲裁，但是卻不能組織仲裁庭，仲裁庭的建立需要依賴法院或者當事人。在英國的仲裁法中規定當事人有權利，可以自己指定仲裁庭的建立，充分體現了當事人的意愿，而我國在這方面的規定是強制的，沒有可選擇性。在英國的仲裁法中，規定了在進行實體問題庭審之前，如果當事人對仲裁中的相關事項有任何的問題都可以推舉出一名公斷人，但是在中國并沒有這一方面的規定。英國的仲裁法中，若有仲裁員與當事人的國籍相同，不得擔任單獨的仲裁員或者必須要經過當事人的同意。但是中國的仲裁法中沒有對其做相關的規定。

在書面審理與開庭審理這兩個審理模式中，我國與外國等其他國家也有很大的不同，在我國，進行仲裁審理時，應當要進行開庭審理，當事人如果協商不開庭可以將材料等作為審理的證據對其做出裁決，在國外如英國，政府鼓勵書面裁決，書面裁決可以大大的減少當事人以及代理人的時間和資金，這一方法尤其適用于涉外仲裁，我國也應該及時的借鑒和吸收國外的一些好的做法，改進我國商事仲裁的不足之處。

在仲裁的證據方面，中國與國外也有很大的不同之處，現如今中國還沒有關于仲裁方面的法律，但是英國等國家已經在1968年建立了證據的法律相關條文，在英國仲裁中，由于在過去，法院對仲裁的限制以及約束很大，所以在證據這方面的要求也極為嚴格，仲裁員要科學的利用證據對事件作出準確的判斷。在我國仲裁法中，并沒有嚴格的規定，這就說明仲裁員可以根據證據的重要性等自行安排以及決定，所以，我國在證據問題方面還存在很大的缺陷，我國的法治社會起步較晚，人們沒有處理商事仲裁的足夠理論基礎和經驗，對司法以及仲裁的認識方面還存在一定的缺陷，所以根據現代化的發展需求，我國應該不斷的加強商事仲裁的制度以及理論實踐的建設和完善，提高裁決的效率，保證裁決的公平公正。

2.2 中外商事仲裁司法監督范圍的比較

現如今，各國對商事仲裁的監督主要是以法院為主體，國家通過對商事仲裁制定一系列的法律監督制度，由法院對其進行干預，但是由于各國之間的政治制度的不同，所以法院對其干預的方式也不盡相同，監督范圍是商事仲裁司法監督的核心，所以對于監督范圍的研究，中外各國之間存在著一定的差異性。

2.2.1 中外商事仲裁監督模式的比較

仲裁的方式以及仲裁的程序是通過當事人之間的商定或者是法律的規定對糾紛進行處理裁決，但是在仲裁的過程中，會牽涉到程序、事實、實體等一系列的問題和要素，所以對于商事仲裁也就出現了全面監督和程序監督的兩種模式。

全面監督指的是在進行商事仲裁的過程中，應該對程序和實體的內容進行全方位的監督，這樣才能體現仲裁的公平性并體現仲裁的效益，所以，它將仲裁的公平性放置在首要位置。在早期的商事仲裁中仲裁具有司法的性質，所以人們比較尊崇仲裁的實際理論，比如，在英國商事仲裁的發展早期階段，司法對于仲裁的要求以及監督非常的嚴格，根據1950年英國的仲裁法規定，法院有權對仲裁結果提出質疑并由法院對其進行重新調查，也可以更換仲裁員等等。其他國家也有相對于仲裁的實體管制，但是由于各個國家之間的政策以及制度的不同，對其管制的法律形式也有很大的不同，英國在1979年的仲裁法中，對仲裁的司法監督進行了一系列的處理和改變，但是其宗旨還是堅持全面的監督原則，法律中明確規定，如果當時人認為判決書中存在法律問題其實體影響了當時人的合法權益，那么當事人就可以對法院提出上訴并要求其撤回判決重新審理。

程序監督主要是指在仲裁監督過程中只重視程序的監督不重視實體內容的監督，法院對仲裁的監督主要是為了使仲裁員可以對其進行公平公正的裁決。當事人選擇仲裁主要是為了能夠簡化裁決的過程和程序，能夠盡早的實現裁決，這樣雖然忽視了仲裁過程中可能出現的一系列失誤，但是卻能給當事人帶來巨大的經濟效益以及經濟利益，所以，在各國的立法中，應該注重平衡當事人的意愿以及司法監督之間的關系。

我國的仲裁法中規定我國的監督實行全面監督，司法可以對程序和實體內容進行全方位的監督，但是這在一定程度上也有很大的缺點，所以國外很多的國家都對其比較排斥。

2.2.2 中外商事仲裁中監督體制的比較

在中外商事仲裁發展的過程中，對于仲裁的監督制度的發展也有很明顯的特征，由于現代化進程的不斷加快，國家的仲裁監督制度也應該有不斷的變化，對于國內和國際的仲裁監督實行不同的制度。這就促使了雙軌制與單軌制的產生。雙軌制是指國家在對商事仲裁程序監督時，要根據國內以及國際不同的范圍進行不同的監督模式，以英國為例，英國在1979年新的仲裁法中對仲裁的制度進行了很大的改革，它把仲裁的范圍劃分為很多種，如一國國內仲裁和國際仲裁等等，根據仲裁的不同類型進行不同的處理。單軌制的體制主要是主張對國內和國際的仲裁都實行同一種監督模式，并只對程序進行監督，法國、意大利等很多國家都采用這種監督方式，但是還有一種就是將一國國內與涉外的仲裁都進行全面的監督，例如，美國仲裁法規定只要是在本國境內做的仲裁不分國內或者涉外，都采用同一種監督機制。

根據我國仲裁法的規定，現階段我國使用的仲裁監督模式是雙軌制的監督模式，就是指將我國國內的仲裁與涉外的仲裁監督區分開來，對于涉外以及國際仲裁的監督只限于程序方面，但是對于我國國內的仲裁監督實行全面的監督。但是我國對于仲裁的監督體制方面還存在著比較大的爭議。有的人認為對國內和涉外的仲裁方法采取不同的監督程序有利于中國涉外仲裁的地位的穩固，還有一種觀點是指，中國國內對于涉外監督只存在形式方面，這樣不符合我國現階段的國情，不利于我國的發展，但是這種爭議僅限于仲裁監督方式的爭議，所以具體的方法應該結合我國自身的現狀來決定其形態。

我國與國外在商事仲裁的規定與法律上都有很大的不同之處，根據我國自身的條件以及自身的政治環境，可以借鑒國外的一些好的經驗以及做法，積極的改變我國現如今仲裁的現狀。

3 結語

隨著經濟全球化的不斷發展，我國的經濟與貿易溝通不斷走出國門，與世界經濟接軌，這就促使了我國商事仲裁的發展，但是我國的仲裁制度與其他發達國家相比還有很大的差距，所以隨著社會環境的不斷發展與改變，我國也應該不斷借鑒國外發達國家的仲裁改革經驗以及其成熟的理論知識，深化改革我國的商事仲裁，及時改進商事仲裁中的缺點，將其不斷完善以適應社會經濟的快速發展。

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作者簡介：白化秋(1971-)，男，黑龍江海倫人，本科，哈爾濱金融學院副教授，主要從事應用法學方面的研究。

中圖分類號：F752.7

文獻標識碼：A

文章編號：2096-0298(2015)05(a)-131-03