我國外派海員權利保障相關法律問題研究

摘要：我國是世界上海員數量最多的國家，這一群體的穩定直接影響著我國航運業的發展。但是船員立法的不完善，特別是海員外派領域的相關法規的缺失，使得實踐中外派海員的勞動權益很難得到保障。本文試圖通過分析海員外派實踐中突出的法律問題，對我國船員立法及外派海員的利益保障提出一些個人建議。

關鍵詞：海員外派；勞動權益；船員立法

中圖分類號：D922.5文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2015）20-0123-02

作者簡介：段煌（1992-），男，安徽黃山人，上海海事大學法學院，2014級國際法學專業碩士研究生，研究方向：海商法。

一、“海員外派”概述

所謂“海員外派”，根據商務部《外派海員類對外勞務合作經營資格管理規定》第二條的規定，“外派海員是指符合本規定的境內企業，派遣中國海員到外國籍或港澳臺地區籍的船舶上提供勞務服務并進行管理的經濟活動”。根據《中華人民共和國海員外派管理規定》第十三條，外籍船公司（包括港澳臺地區的船公司）如果想招收中國船員為其工作，必須委托國內依法設立的船員外派機構為其找符合要求的船員。但是并不是所有船務公司船員服務機構都有船員外派資質，根據《海員外派管理規定》第六條的規定，只有符合其條件并向相應的海事管理機構提出申請，經批準后，才能從事船員外派工作。

由此，在國內船員、國內船員外派機構與外籍船東三者之間便產生了各種復雜的法律關系。對三方之間法律關系的定性，船員應當與哪一方簽訂合同，所簽訂的合同是勞務合同還是勞動合同，以及船員權益受到損害時的責任主體是誰等問題在法律實踐中十分突出。

二、船員、船員外派機構與外籍船東之間的法律關系

（一）船員與船員外派機構之間簽訂了勞動合同

外派機構因此成為船員的用人單位，雙方之間的關系由受《勞動合同法》的規定調整，而船員到外籍船上工作則相當于《勞動合同法》第二節所規定的勞務派遣，當發生勞動爭議時，根據《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》第四十三條的規定，勞務派遣，可以適用勞務派出地法律。因此受侵害船員可以根據我國法律向外派機構或者外籍船公司主張責任。

（二）船員在外派之前就與國內航運公司簽訂有勞動合同

在此情況下，海員外派機構受外籍船東委托，船員所屬航運公司達成協議，將船員派至外籍船上工作。在此情況下，由于船員在國內已有用人單位，其至外籍船工作的行為仍相當于勞務派遣，其權益的保護也與前述第一張情況無異。只不過在此時，船員外派機構相當于中介結構，其與船員所在國內航運公司所達成的協議則相當于民法中的“居間合同”。

（三）外派船員與境外船東簽訂勞動合同

此時，國內船員外派機構所提供的仍然是中介服務，作為境外船東的代理為其尋找合格船員為其工作。而如果船員與外籍船東簽訂了勞動合同，即雙方之間確定了勞動關系，在發生爭議時，根據《涉外民事關系法律適用法》第四十三條，勞動合同，適用勞動者工作地法律；難以確定勞動者工作地的，適用用人單位主營業地法律。此時船員權益可以至少可以得到船旗國相關法律的保護。

而在目前的國內實踐中大量存在的是，獨立的船員個體與外派機構簽訂服務協議，由其安排到外籍船上工作，這些船員在國內并沒有自身的用人單位，國內外派機構總是會主張自己是中介服務機構。所以最常見的情況是，境外船東與國內海員外派機構之間簽訂了一個船舶配員服務協議，此協議的性質相當于民法中“委托協議”的性質，而外派船員與外派機構之間只有一個上船協議，此協議僅僅是一個服務協議，在訴訟中無法被認定為勞動合同，而船員與境外船東之間則無任何法律認可的勞動合同或協議，船員利益完全得不到保障。

三、外派船員勞動權益維護面臨的問題

（一）沒用勞動合同，維權沒有依據

由于外籍船東并不與國內船員簽訂勞動合同，當船員利益受到侵害時，船員無法根據合同來主張權利，船東也以沒有合同就沒有責任的借口來否認事實上的雇傭關系，而且由于沒有簽訂勞動合同，船員也無法行使《海商法》賦予的優先權申請扣船，這是現實中船員外派這一經濟活動中，船員面臨的最大問題。

（二）船員外派機構逃避責任

船員外派機構在現實中，只是與船員簽訂了服務協議，而且不會依法盡到保證外國船東與船員簽訂勞動合同的監督責任，在船員權益受到侵害，因沒有勞動合同無法向船東主張責任，或者由于起訴境外船東不便，而找到外派機構時，外派機構總是主張自己是中介服務機構，與船員簽訂的服務協議也無法被認定為勞動合同，因此船員外派機構不是責任主體。雖然《海員外派管理規定》第四十六條是關于責任追究的，但是這里規定的是行政責任，不是民事責任，船員權益仍然無法得到保障。

四、解決對策及建議

（一）確定所簽合同性質

根據我國《涉外民事法律關系適用法》第八條的規定，涉外民事關系的定性，適用法院地法律。即當外派船員因勞動報酬、工傷保險等問題與境外船東發生爭執訴至我國法院時，我國法院會根據國內法對雙方之間的關系作出定性。而根據2005年勞動和社會保障部《關于確定勞動關系有關事項的通知》以規章的形式確認了認定勞動關系的標準，據此標準，外派船員可以通過舉證工資支付憑證或記錄、考勤記錄、以及與國內船員外派機構簽訂的服務協議涉及的相關內容來證明雙方之間存在事實上的勞動關系。在事實上的勞動關系得到確認后，根據《涉外民事法律關系適用法》第四條的規定，中華人民共和國法律對涉外民事關系有強制性規定的，直接適用該強制性規定。我國《勞動法》和《勞動合同法》都對勞動者的基本權益做了規定，外派船員的權益可以據此得到最起碼的保障。

（二）將外派機構納入責任主體

《海員外派管理規定》第四條的規定就確定了：海員外派遵循“誰派出，誰負責”的原則。據此，應當立法明確要求海員外派機構加入責任主體，與境外船東一起承擔對船員的民事責任，在這種情況下，船員可以向任一方主張權利，也可以要求二者同時承擔沒有主次之分的責任。在船員無法向境外船東主張賠償責任或者起訴不便時，就可以向國內海員外派服務機構主張責任。在這樣的歸責原則下，就可以使得外派機構為了保障自身正常運行而負起保障外派船員的基本勞動權益，監督境外船東與船員簽訂合法的勞動合同之責任。

五、結語

由于《海商法》第三章關于船員的部分比較簡單，而目前關于船員的相關法規也只有《船員條例》和《海員外派管理規定》這兩部效力較低的部門規章，所以應當對海商法第三章進行修改和補充，或者出臺效力等級較高的《船員法》；且同時，明確在這些法律法規中，哪些屬于強制性規定，這樣根據《涉外民事法律關系適用法》的規定，境外船東與國內船員簽訂勞動合同時就不能排除適用，這樣才能全方位地保障外派船員的合法權益，改變其目前所處的弱勢地位，促進航運事業的健康發展。

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