販賣毒品罪既遂標準的認定與適用

摘要：毒品轉移說作為販賣毒品罪既遂的認定標準，有其合理性的一面，也存在著適用上的困境，從而凸顯出實踐操作中刑事政策的重要作用。

關鍵詞：販毒；既遂；認定；適用

中圖分類號：D924.36文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2015）20-0285-01

作者簡介：王露萍（1990-），河南平頂山人，西北政法大學法律碩士教育學院2013級碩士研究生，研究方向：刑法。

一、販賣毒品罪既遂狀態的認定標準

我國刑法學界關于販毒罪既遂標準的理論有契約說、交付說、交易說、轉移說。而目前刑法學中權威的學說即是毒品轉移說。該說主張販賣毒品罪的既遂要以毒品被實際轉移給買方為標準，既可以是毒品實物的實際轉移，也可以是毒品控制的實際轉移。

毒品轉移說的合理性主要表現為以下幾個方面：

首先，符合販賣毒品罪的刑法定性。販賣毒品罪是過程性行為犯，這在刑法學者中已達成共識。作為行為犯的既遂標準，販賣毒品罪應以毒品轉移行為的完成為既遂。從此角度來衡量，毒品交易說、毒品契約說、毒品交付說都不能成立。

其次，與毒品販賣行為的定義相吻合。根據現代漢語詞典的解釋，所謂販賣是指買進貨物后再賣出以獲取利潤。從中可知，販賣行為應當包括買和賣兩個環節，以販賣為目的而購買貨物只是販賣行為的其中一個環節，并不是販賣的完整行為過程。類似的，販賣毒品罪的販賣行為也應包括兩個階段，即以販賣為目的購買毒品和購后出賣毒品兩個行為環節才構成一個完成的販賣毒品的行為過程。

再次，有利于社會法益的保護。目前刑法通說認為販賣毒品罪的法益是國家對毒品的管理制度。也有一部分學者認為販賣毒品罪的法益應為社會公眾的健康。因為國家對毒品的管理制度只是一種管理手段，該種手段的目的仍在于維護社會大眾的利益。眾所周知，毒品的流通與泛濫不僅嚴重危害人們的身體和精神健康，也是其他財產和人身犯罪的誘因，威脅著社會的安寧秩序，影響人們的正常生活，造成社會發展的停滯不前。因此，社會大眾的共同利益是把販賣毒品的行為納入刑法規范的初衷，這也是刑法的本質。而轉移毒品說就是以社會法益受侵害為標準來衡量販毒罪既遂與否的。

二、毒品轉移說之適用困境

毒品轉移說作為販賣毒品罪的既遂標準在邏輯上是合理的，但在司法實踐中卻面臨諸多困境。下面以兩個案例來解析。

案例一：2002年6月李某欲出售其藏匿的200g毒品海洛因，遂與買方張某相約于2002年6月23日在某賓館交付貨物并當場付款。公安機關工作人員通過技術偵查手段得知李某與張某的交易時間和地點，便于當日突擊查獲毒品與贓款。而當偵查人員沖進房間進行查獲時張某與李某還未來得及進行錢貨交付。

在此種案例情境中毒品顯然還未實現轉移行為的完成，毒品也不在買方張某的控制范圍內。該種情況若以毒品轉移說為標準，應認定為販賣毒品罪的未遂。假若偵查人員來到房間查獲時雙方剛完成錢貨交易正準備離開，按照毒品轉移說應認定為犯罪既遂。這樣的認定未免顯得太過牽強。同樣的案情一個既遂一個未遂導致量刑的標準不同，審判結果也是不同的。而導致不同的根源卻在于偵查人員到來時間的早晚。這顯然有失公正，反而彰顯了偶然性因素在司法過程中的作用。這也是與法律的穩定性與權威性相悖的。

案例二：吳某從廣州某處購得500g海洛因，欲出賣以獲取差價。2014年11月份，吳某賣給李某5g。2014年12月份經群眾匿名舉報被公安機關查獲剩余的495g。

在此案例中，根據毒品轉移說的既遂標準，若認定為既遂則實現毒品轉移5g。那么剩余的尚未轉移的495g該如何認定。

三、販賣毒品罪既遂標準之司法適用

販賣毒品罪既遂標準的理論研究與司法實踐的操作并不完全一致，甚至存在著某種程度的偏離，超越于中國社會的實際狀況。在邏輯上無懈可擊的理論成果，并不能兼顧到形形色色、狀況迥異的社會實踐。這種差異明顯體現到各種刑事政策中。

在之前的一個時期內，由于特殊社會時期畸形經濟意識的產生、抑控機制的弱化，同時受到國際毒品犯罪和地理環境的影響，各種毒品犯罪活動猖獗，我國司法實踐中在販賣毒品罪既遂的認定上一度采用交易說。只要毒品進入到交易環節，不管是否實際交付，是否獲利，都一律認定為既遂。但是近幾年，最高院對該問題的態度卻發生了變化，在貫徹寬嚴相濟的形勢政策和慎殺、少殺死刑政策的大背景下，不再明確販賣毒品罪既遂的認定標準，逐漸模糊該罪名既遂與未遂的界限。如最高法院副院長張軍同志在論及販賣毒品罪既遂與未遂標準問題時曾明確指出，對實踐中出現的極為典型的未遂案件，應按犯罪未遂來處理；在毒品犯罪既遂與未遂問題的認定上，應當以有利于依法嚴懲犯罪為原則；具體判定時如果產生爭議或把握不準的，應按照從嚴打擊犯罪的要求認定為既遂。雖然許多學者詬病該種指示違背罪行法定原則、混淆了刑法與形勢政策的地位和作用，但這種方式和做法無疑是當下中國社會應對泛濫的毒品犯罪最為有效的選擇。令人不可思議的是，它竟然解決了上述案例一、二中的實踐難題。

綜上所述，中國社會司法實踐中販賣毒品罪既遂問題的認定與適用并不能一概而論。理論研究與實踐的脫軌有待于進一步改善。而解決該問題的根本在于中國社會的進一步發展。

[參考文獻]

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