中小股東的代表訴訟制度研究

張松

摘要：由于中小股東的股權特性，造成自身權益有時遭受嚴重的侵害，股東代表訴訟制度的建立可以為中小股東合法利益提供一道法律屏障。股東代表訴訟雖然為中小股東的救濟提供了司法途徑，但其仍然存在若干問題需要完善和法律嚴加規定。

關鍵詞：代表訴訟；中小股東；保護

中小股東作為公司中的中堅力量，越來越受到社會的關注，并且中小股東的權益保障更加規范。然而，在現實中，公司的獨立意思往往受到控股股東、實際控制人或者董事會的控制，因而在公司的利益受到侵害時，這些侵權人不可能促使公司形成追究其自身法律責任的公司獨立意思，因而股東的代表訴訟起到必要的保障作用。

一、建立股東代表訴訟制度的意義

股東代表訴訟也稱股東代位訴訟，是指當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時，符合法定條件的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起的訴訟。股東代表訴訟的本質目的為了保護股東的利益尤其是中小股東的合法利益，這是因為中小股東的特性和其自身的特點所決定的。

首先，中小股東的股權比較分散，由于股權的特性，控股股東占有絕對優勢地位，其控制權、決定權在控股股東的手中，便會導致了中小股東無法履行監督的職能參與公司正常經營與管理。因此，中小股東的投票權、表決權等權利顯得形同虛設，直接導致了中小股東對權利行使的消極抵抗，而實質上，其權利的形式已經被控股股東所架空。

其次，中小股東因為股權較少，不會參與公司的管理和經營，大多都抱有投機心理，希望由其他的股東行使監督權，而自己獨享利益，因為監督產生的費用有自己承擔，而利益由所有的股東共享。這種心理就導致后果是大家都怠于行使自己的監督權，而由大股東和實際控制人恣意的行使公司的權利，而最終受到損失的仍然是中小股東。

最后，股東通常按照認購的股份和認繳的出資額來行使表決權，這種表決權的來源本身就容易導致控股股東掌握更多的話語權與決定權，控制公司的資產而忽略中小股東的權益。因此，控股股東、董事會、監事會、高級管理人員就會有互相勾結的行為發生，進而動用公司內部的資本，運用各種手段肆無忌憚的侵害中小股東的權益。

二、股東代表訴訟制度的功能

（1）股東代表訴訟的最直接的作用是為少數股東提供非法侵害的事后救濟。股東代表訴訟制度尖利的目的，就是當公司的權益受到多數股東、董事、監事、高管及實際控制人的不法侵害而公司自身又不愿意向法院提起訴訟維護公司合法權益時，法律賦予公司股東為公司的利益以自己的名義提起代表訴訟的權利。

（2）股東代表訴訟的本質是為了公司的正常運作提供合理有效的規范。股東代表訴訟制度在公司法中的確立，給股東提起代表訴訟追究損害公司利益的大股東、董事、經理等侵權人的法律責任提供了明確的法律根據。其一，如果公司的合法權益受到侵害時，適格的原告股東有權啟動代表訴訟程序，請求人民法院追究侵權人的法律責任，公司的合法權益可得到及時保護，侵權人的違法行為也得到了制裁，致使其以后更注意規范和約束自己的行為。其二，股東有權提起代表訴訟的潛在威脅和侵權人承擔法律責任的現實教訓，也使侵權人認識到實施侵權行為的違法成本很高，出于害怕的心理，大股東、董事和經理們也會反思和檢討自己的行為，積極履行責任和義務，更加關心小股東的利益，在公司經營管理過程中不敢輕易侵害小股東的利益。其三，股東的代表訴訟可以起到警告和警示作用，在公司的利益受到侵害時，股東依照法律規定提起訴訟，可以警示侵權人停止侵害，避免公司的利益繼續受到損失，可以有效地規制公司的合法有效運營。所以，股東代表訴訟還具有監督和制約多數股東和管理層的行為，保證公司治理機制正常運作的事前預防功能。

三、中小股東權利保護實現過程中若干現實問題

（1）公司正常經營的不當的風險。基于代表訴訟的代表性和派生性，小股東提起代表訴訟可能會造成對公司正常經營的干預。中小股東雖然作為公司的中堅力量，但是他們大多并不懂得公司的經營之道和營銷策略，而貿然的干涉公司的經營就會造成公司經營過程中出現不當的狀況。中小股東在提出代表訴訟的過程中當采取謹慎的態度，在了解公司的經營狀況和經營的策略和方式的情況下采取緩和的預先告知的方法。

（2）股東的動機問題。原告股東在為了公司利益提起代表訴訟時，通常缺乏充足的動機，因為即使原告股東勝訴，勝訴利益也歸屬于公司，原告雖然獲得了收益，但并不能直接獲取利益。然而如果原告股東敗訴，原告可能要承擔自己的訴訟費并對被告進行賠償。個別股東和律師可能為了獲取非法利益而濫用代表訴訟，讓代表訴訟成為獲取暴利的手段和工具。實踐中，個別股東為了自己的非法目的而聯合外人干擾公司的正常經營而提起代表訴訟，這就很可能損害公司及其他股東的利益。

（3）公司勝訴賠償產生的問題。首先，如果在訴訟結束違法行為人仍然控制著公司，雖然公司獲得勝訴，但是公司仍然被違法行為人控制著，那么違法行為人仍然具有進行違法的可能。其次，如果不當行為人是公司股東，同其他股東一樣，他也會從公司所得到的賠償中間接獲益。這就違背了賠償不應使不當行為人受益的基本原則。最后，個別股東雖然沒有侵害公司或者提起股東代表訴訟，但是伴隨著公司的勝訴，他們有可能在公司的獲益中得到額外的收益。因此公司的勝訴賠償產生一些額外的問題需要繼續的研究和規定，不能讓提出訴訟的股東利益受損，也不能讓侵權人獲得額外的收益。

四、結束語

股東代表訴訟是中小股東權益保護的重要機制，雖然在現實中實施存在一定的缺陷，但它卻是中小股東權利救濟的重要途徑。伴隨著司法制度的逐漸完善，中小股東的權利必將得到更好的保障。