存留養親制度概述

谷玲

摘要：存留養親作為中國封建社會的一項重要法律制度，其始于北魏，基本定型于唐朝，到封建社會后期日臻完善，直至清末修律才被廢除，在歷史上持續了一千四百多年，逐漸發展成為一套相對獨立的法律制度。

關鍵詞：存留；養親；發展實施條件

一、存留養親制度的發展歷程

（一）北魏至唐朝：存留養親制度的形成與發展

據記載，存留養親事例最早出現在晉朝。而存留養親制度作為一項法律制度最早被確立是在北魏，《魏書

刑罰志》中記載：“諸犯死罪，若祖父母、父母七十以上，無成人子孫，旁無期親者，具狀上請。流者鞭笞，留養其親，終則從流，不在原赦之例?！痹撝贫鹊拇_立表明“孝”這一日常道德行為準則通過政治手段過渡為法律義務。

存留養親制度發展到唐朝，已經完善并定型。《唐律疏議名例律》規定：“諸犯死罪非十惡，而祖父母、父母老疾應侍，家無期親成丁者，上請。諸犯流罪者，權留養親，謂非會赦猶流者。不在赦例，仍準同季流人未上道，限會赦者，從赦原。課調依舊。若家有進丁及親終期年者，則從流。計程會赦者，依常例。即至配所應侍，合居作者，亦聽親終期年，然后居作?！迸c北魏律相比，唐律用“老疾應侍”替代了“年七十”，對死罪的留養以“非十惡”為限。

（二）宋至明清：存留養親制度的完善期

《宋刑統》基本沿襲唐朝的相關規定?！对贰ば谭ㄖ尽份d元代有“犯死罪，有親年七十以上，無兼丁侍養者，許陳情奏裁”的條令。

《大明律·名例》規定“凡犯死罪非常赦所不原者，而祖父母、父母老疾應侍，家無以次成丁者，開具所犯罪名奏聞，取自上裁，若犯徒流者，止杖一百，余罪收贖，存留養親?！?/p>

清律規定：“凡犯死罪非常赦所不原者，而祖父母（高曾同）、父母老（七十以上）、疾（篤廢）應侍（或老或疾），家無以次成丁（十六以上）者，開具所犯罪名奏聞，取自上裁。若犯徒、流（而祖父母、父母老疾無人侍養）者，止杖一百，余罪收贖，存留養親。”清初，由于存留養親制度條件的苛刻，犯罪存留養親很少見諸實踐。然而隨著封建統治的日益鞏固，逐漸放寬了對留養的限制，并在處理個案的基礎上形成了一系列的例文與成案。

（三）清末修律：存留養親制度消亡

由于封建社會中央集權日漸加強，自明清時期起，存留養親制度在適用上更加趨于嚴格，存留養親制度更多的只是起到一個對孝道的宣示性作用。在清末修律過程中，當時擔任變法修律大臣的沈家本提出，存留養親制度的存在違背公平精神，以養親之名，存養奸之實，極力主張取消存留養親制度，存留養親制度也終于在清王朝滅亡前被取消，結束了他一千四百多年的發展歷程。

二、存留養親的實施條件

（一）唐朝時期的成立條件

首先，罪名條件方面，包括流罪和死罪。死罪則要滿足是“十惡”以外的罪行。所謂“十惡”，即謀反、謀大逆、謀叛、惡逆、不道、大不敬、不孝、不睦、不義、內亂。因為這十種罪行被統治階級認為嚴重危害封建社會統治秩序，歷代封建王朝都對“十惡”的罪行進行嚴厲打擊，有“十惡不赦”為證。

其次，實質條件方面，要求父母、祖父母“老疾應侍、家無期親成丁”，所謂“老疾應侍”即被奉養人因為年老或者由于疾病、殘疾等身體原因生活不能自理，需要有人在身邊進行特別照顧；“家無成丁”即犯人家中沒有其他成年男性后輩。

最后，程序方面，對于被判處死罪的犯人適用存留養親時，具體列明符合存留養親的各項條件，由上級審核裁決。對危害統治階級秩序較大的死罪，由最高統治者親裁，嚴加控制；而對于流罪，則由有司或刑部決定。該程序條件一直保持到存留養親制度消滅。

（二）明朝的成立條件

明律中對存留養親適用的規定，區分死罪和徒、流罪。犯死罪，律文明確規定“非常赦不原”才得以適用；而觸犯徒罪、流罪，雖然律文未做明文規定，但是明律《纂注》稱：“若犯徒、流非常赦所不原者，皆決杖收贖，存留侍親?！?/p>

“死罪非常赦所不原”與唐朝“死罪非十惡”相比，首先從罪名上進一步加以嚴格的限制，明朝中“常赦不原”的死罪覆蓋范圍非常廣泛：凡犯十惡，殺人，盜系官財物及強盜，盜竊，放火，發冢，受枉法、不枉法贓，詐偽，犯奸，略人，略賣和誘人口，若奸黨及讒言左使殺人，故出入人罪，若知情放縱，聽行藏匿，引送，說事過錢之類一應實犯，雖會赦并不原宥。由于如此廣泛的規定，在明朝適用存留養親的死刑案件非常少，但是對于徒、流刑相比以前大為放寬，改“家無期親成丁”為“家無以次成丁”，縮小了侍養范圍，從而放寬了留養條件。但同時對成丁又加以限制，唐朝成丁為二十一歲以上，明朝為十六歲以上；留養的手續也變得極為簡便：若犯徒、流者，止杖一百，余罪收贖。與唐朝有大差別的是增加了杖刑，杖刑亦可存留養親，若犯徒流者，止杖一百，余罪收贖，存留養親。

（三）清朝的成立條件

清朝適用存留養親制度時的各項條件要求更詳細，適用的犯人必須是能夠盡孝道之人。這是存留養親制度本身的出發點和落腳點，若犯人本身就是不孝之人，則根本沒有適用該制度的意義。

清朝對存留養親制度的最大貢獻是道光年間，將孀婦獨子納入其適用范圍。即在孀婦守寡期間，暫且不論犯人之母是否因年老或者疾病、殘疾等需要特殊照顧，只要其守節超過二十年，犯人就可以適用存留養親制度。由此可見此規定旨在嘉獎孀婦守貞撫孤之志，如若其母中途改嫁，則不能援引此規定適用留養制度。此外，該規定也有相應的限制條件，若被害人在家中是獨子，或者其父母無人侍養，則同樣不準留養。這種限制在某種程度上體現了公平的思想。

當下存留養親雖然已經失去存在的合理性，但它的價值在于體現出的人性化特點。如何在維護法律權威的同時，而使我們的司法實踐能夠從“以人為本”出發，重視人性，使我們的法律更多的充滿對人性的關懷，并最終達到教育感化罪犯的目的，這是今天我們的法律部門所應深思的問題。