在感性與理性之間

吳非檑

摘要：西方法律思想史歷經2500多年，其間涌現出一大批學者，提出過形形色色的思想理論。仔細梳理這些思想理論，我們會發現感性與理性是西方法律思想發展過程中的兩大主題。感性法律思想以古希臘古羅馬為源頭，歷經古典自然法與現代自然法；理性法律思想以注釋法學為源頭，歷經早期分析法學和現代分析法學。兩大法律思想相互碰撞、相互了解，并最終走向了相互融合的道路。

關鍵詞：西方法律思想史；法律思想；法哲學；法理學

如果將蘇格拉底作為梳理西方法律思想史的起點，那么西方法律思想的發展已然經歷了2500多年。在這段漫長的歷史長河間，涌現出了一大批的法學學派。在這些紛繁復雜的學派及學說之間是否有著貫穿始終的指導思想，亦或有著某些基本的理論基礎呢？本文試圖拭去覆蓋在西方法律思想那神秘的面紗，為讀者揭示西方法律思想中最直白卻又最恒久深刻的東西。

一、兩難的抉擇——感性或是理性

法律是理性的還是感性的？當面對這樣一個二選一的問題時，或許大部分人的回答是理性。法律固然是理性的，但同時法律也是感性的，在理性與感性之間的來回切換，或許才是法律的本來面目。

法律思想的形成總是基于一定有邏輯、有推理的論證體系，但這并不等于有推理、有邏輯的法律思想沒有感性的成分。法律思想中的理性思想、感性思想之間最重要的區別點并不在此，而在于他們對法律進行評述時有無將“人”這樣的因素置入。感性的法律思想在對法律進行考量時則將人的因素放入，他們認為法律與人類社會不可分離，法律與人有著內在的價值聯結。而理性的法律思想在對法律進行考量時不將與人相關的因素置入，他們認為法律與人類社會是有著區分的。由此，西方法律思想形成了兩大區域——感性與理性。

二、感性法律思想的形成與發展

（一）古希臘古羅馬法律思想的奠基

古希臘是西方文化的發祥地，在這里誕生了以樸素自然法觀念為主的多元法律思想，雖然這種自然法觀念尚處于樸素的和不系統的狀態，古羅馬是繼希臘文明后又一個影響著西方乃至世界的文明。雖然古羅馬在思想理論沒有很大的突破，但是其創造了第一個最為系統的法律體系，可以說古羅馬的法律是古希臘自然法觀念的實際運用。

古希臘古羅馬法律思想中的自然法觀念是感性法律思想的起源，其為之后產生的自然法學提供了理論基礎。正如前文所述，任何一種法律思想都有其內在的邏輯及推演過程，不能把這些作為感性或理性的判斷標準，否則會陷入所有法律思想都是理性的誤區。

（二）古典自然法學的發展

古典自然法學是在批判中世紀神學的基礎上產生的，它的總特點是以人文主義或人道主義為基礎，開始用“人的眼光”來觀察法律問題。這種人道主義是以個人主義為核心的，強調個人的權利和自由，主張人人生而自由平等，享有不可剝奪的自然權利，認為國家和法律是通過社會契約產生的。

古典自然法學是對古希臘古羅馬法律思想的發展，也是對感性法律思想再延伸。在古典自然法學這里，人的因素得到了大大加強，甚至產生了人本主義的思想。古典自然法學也使得早期碎片化的自然法思想在這一階段得到了系統的梳理與構建，為自然法思想的盛行打下了理論基礎。

（三）現代自然法學的重塑

古典自然法在19世紀初逐漸遭到質疑并步入低谷。但是在19世紀初，對自然法學的研究又重新興起，現代法學學者紛紛對自然法的觀念或自然法學關注的某些問題作了新的探索。

現代自然法學在吸收借鑒現代法學理論的基礎上對古典自然法學進行了重塑，但其感性法律思想的精神內核并沒有改變，也正是因為如此，現代自然法學對古典自然法學一經改造便能又風靡一時。基于人類及人類社會本身的法律思想貼近人們，易于理解，能使人產生共鳴，這也正是感性法律思想的魅力所在。

三、理性法律思想的形成與發展

（一）注釋法學的奠基

十一世紀之后，隨著歐洲封建制度的逐漸確立，原有的以調整自給自足的自然經濟為特點的日耳曼習慣法已經不足以滿足社會發展的需要。能夠適應商品經濟的羅馬法便順其自然地進入了統治者的視野。因為當時對法律的主要研究方法是搜集整理和詮釋羅馬法條文，故被稱為注釋法學。注釋法學的誕生使得對《國法大全》的研究成為一門科學，幫助人們了解和熟悉羅馬法，為羅馬法的復興和運用奠定了基礎。注釋法學的研究目的主要是梳理、注解羅馬法，并沒有涉及到對羅馬法的價值評價甚至是在此基礎上重構一套法律體系，因此，注釋法學可以說是理性法律思想的濫觴。

（二）早期分析法學的發展

早期分析法學指的是18世紀末到19世紀下半葉左右誕生的實證主義法學思想。早期分析法學只研究國家制定法的形式，不研究法律的內容或價值，其研究的方法主要是實證方法，即其認為的語義分析和邏輯分析的方法。

在注釋法學基礎上發展而來的早期分析法學進一步增加了法律思想中理性的“基因成分”。如果說注釋法學因時代背景或者研究力量的局限只能對羅馬法進行注釋，那么到了早期分析法學這一階段，則是研究者主動地將人的因素排除出法律研究對象。早期分析法學認為在研究法律的時候“法律應該是什么”與“法律是什么”必須嚴格區分，而分析法學的任務就是研究“法律是什么”。因此，關于人的價值因素以及社會因素都被分析法學排除在外，也正如此，理性法律思想在這里得到了增強。

（三）現代分析法學的創新

現代分析法學是指20世紀為回應其他學派的批判，在吸收西方的哲學新思潮的基礎上新產生的各種分析實證主義法學思潮。現代分析法學一方面繼承和堅持了奧斯丁以來的分析法學的基本傳統；另一方面，在對法律的本質、結構等具體論述上又修改了早期分析法學的許多觀點，使法律成為一個動態和復雜體系。

現代分析法學在對早期分析法學進行創新之后，并沒有跳脫出早期分析法學的范疇，同樣延續之前的精神將社會、價值等有關于“人”的因素排除在外。通過學者們與時俱進地創新，理性的法律精神在這一階段得以保存下來，并繼續影響之后的法律思想的發展。