遺囑信托及其執行的可行性研究

劉麗冰

在展開論述本文主題之前，本人先為讀者引入一個真實的案例：高某某，女，新加坡公民，原籍在廣州市番禺區石基鎮，未婚，于二〇〇九年七月十四日在兩位新加坡事務與訟務律師面前簽訂了一份遺囑信托，其內容是：“本人委任本人侄兒高甲為此本人遺囑的唯一遺囑執行人及信托人（后稱‘本人信托人表達將在上下文允許包括本人遺囑目前的個人代表及信托人）。本人以信托形式給與本人信托人所有本人無論怎樣及位于那里（哪里）本人土地及非土地財產出售、收回及將該所有財產不包含金錢部分折成現金的權力并有權延后該財產出售、收回或折成現金只要其認為適當而不須因損失承擔法律責任下有絕對酌情決定權并從本人的現金在支付一切本人公正的債務、喪葬費與遺囑管理費及遺產稅（若有）后以下面列明的份額分給本人以下提及本人的侄兒及侄女（本人兄弟的子女）：（1）高乙——伍（5）份、（2）高丙——叁（3）份、（3）高丁一叁（3）份、（4）高甲——伍（5）份”。高某某于二〇一一年二月八日在新加坡死亡，高某某在廣州市番禺區遺有商鋪一間，高甲、高乙、高丙、高丁均是有民事權利能力和民事行為能力的中國公民，現在高甲、高乙、高丙、高丁向我處申請繼承上述商鋪。

這是一份典型的遺囑信托，但是，在我國現階段，遺囑信托的應用并不廣泛，以致一些律師、公證員、審判員、注冊會計師、銀行職員、稅務師等相關領域的專業人士對遺囑信托這一項業務不了解，甚至是不知道。上述遺囑信托的案件也是我處三十多年來唯一的一份關于遺囑信托的公證。在這里，我簡單地介紹一下遺囑信托的基本情況。

一、信托的概念和特點

信托業是一種古老的行業，起源于英國，傳入美國后，在美國飛速發展進入鼎盛時期。在一百多年前，信托業被引入中國，證券市場基金是最為國人所熟知的典型信托產品之一。二〇〇一年全國人民代表大會常務委員會制定了《中華人民共和國信托法》（以下簡稱《中華人民共和國信托法》），根據《中華人民共和國信托法》第二條：“本法所稱信托，是指委托人基于對受托人的信任，將其財產權委托給受托人，由受托人按委托人的意愿以自己的名義，為受益人的利益或者特定目的，進行管理或者處分的行為”。信托有四個基本特點：①委托人對受托人的信任。這是信托關系成立的前提；②信托財產及財產權的轉移是成立信托的基礎。也就是說必須有可進行信托的財產以及必須將該財產轉移到受托人的名下的，受托人才能以自己的名義進行信托活動；③受托人以自己名義，為受益人的利益管理處分信托財產；④信托是一種由他人進行財產管理、運用、處分的財產管理制度。

本人對我國信托法第二條有關信托這一解釋有一點不是很贊同，“將其財產權委托給受托人”里面的“委托給”這三個字說得很含糊，并沒有清楚表達委托人將其財產轉移到受托人名下。轉移財產的所有權是信托區別于一般的委托、行紀等法律行為的重要特征，因此在此理論下，信托標的物的所有權人有兩位——委托人和受托人，但二人的權利來源并不是完全一樣，委托人的所有權來源于其對物權固有的權利，是完完全全的所有權，占有、處分、使用、收益等權利并不受任何的限制；受托人的所有權是基于委托人的委托產生的，雖然受托人也可以對標的物進行占有、處分、使用、收益等權利，但其在行使這些權利之前受到委托人的授權，委托人可以收回對受托人的授權，而且受托人利用標的物所進行的投資、買賣、出租、抵押等行為所產生的利益和負債，歸屬于受益人。立法者在制定《中華人民共和國信托法》的時候，有意回避了信托中雙重所有權的基本理念，很大的原因是因為雙重所有權與我國物權法中的一物一權的原理背道而馳，這也是為何信托在我國的推廣程度遠遠低于英美法系國家的首要原因。

二、遺囑信托的概念和遺囑信托存在的合法性

何謂遺囑信托？我國的信托法里面沒有明確的概念，只有在第八條、第十三條提及過。在百度的百科名片中，給出這樣一個解釋：“遺囑信托（Probate Trust）是指通過遺囑這種法律行為而設立的信托，也叫死后信托。當委托人以立遺囑的方式，把財產交付信托時，就是所謂的遺囑信托，也就是委托人預先以立遺囑方式，將財產的規劃內容，包括交付信托后遺產的管理、分配、運用及給付等，詳訂于遺囑中。等到遺囑生效時，再將信托財產轉移給受托人，由受托人依據信托的內容，也就是委托人遺囑所交辦的事項，管理處分信托財產”。

遺囑信托在英美法系國家普遍存在，我國目前雖然在實踐中應用不多，但在法律上已是有了明確依據的，如《中華人民共和國信托法》第八條第一、二款規定：“設立信托，應當采取書面形式。書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規規定的其他書面文件等。”同法第十三條第一款規定：“設立遺囑信托，應當遵守繼承法關于遺囑的規定。”雖然在我國的繼承法及其實施細則等相關法律法規中，未出現過有關遺囑信托的字眼或者相關內容，但也并未對遺囑信托有所排斥，根據民法的基本原則，法律不禁止的均可為之。遺囑信托是信托行為中的一種特殊的形式，應當具有一般的信托特征，它最大的特殊性在于委托人死亡是遺囑信托的生效要件之一，因此，遺囑信托一方面受信托法的調整，另一方面也受繼承法的調整。換而言之，只要在遺囑中訂立的信托條款同時滿足信托法及繼承法的規定，遺囑信托在現行法存在的合法性是毫無疑義的。

在本文開篇所舉的案例中，高某某就是遺囑信托中的委托人，高甲就是受托人，也同樣是受益人，高乙、高丙、高丁僅作為受益人。在這個信托關系中，高某某死亡后高甲承諾接受信托時該信托關系生效，該遺囑信托的形式和內容均符合我國的信托法和繼承法的要求，因此該遺囑信托合法、有效。

三、執行遺囑信托的可行性

遺囑信托的執行是整個遺囑信托關系中的靈魂和根本目標。委托人死亡后，遺囑信托的執行程序開始。

首先，進行確認遺囑信托的真實性、合法性和有效性。這是執行遺囑信托的前提條件和重要基礎。一份合法有效的遺囑信托必須具備下列四個方面的條件：

1.主體合法

（1）主體必須有完全民事行為能力，根據《中華人民共和國繼承法》第二十二條、《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國繼承法>若干問題的意見》第41條以及《中華人民共和國信托法》第十九條規定，委托人立遺囑信托時必須要有完全民事行為能力，無行為能力人或限制行為能力所立的遺囑信托，應屬無效。

（2）委托人的意思表示必須真實，委托人在神志不清、受脅迫、受欺騙的狀態下所立的遺囑信托也應認定無效，根據《中華人民共和國民法通則》第五十八條和《最高人民法院關于貫徹執行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》第67-70條的規定，行為人的意思表示不真實的民事行為，應當認定為無效。

2.客體合法

遺囑信托所處分的財產必須是委托人的個人合法財產。遺產的范圍只限于被繼承人生前個人所有的財產，根據《中華人民共和國繼承法》第三條的規定，公民立遺囑時只能對自己的合法財產享有處分權，如果對不屬于個人的財產進行處分，就屬于無效處分。《中華人民共和國信托法》對此也有相似的規定，第七條“設立信托，必須有確定的信托財產，并且該信托財產必須是委托人合法所有的財產。本法所稱財產包括合法的財產權利。”

3.內容合法

遺囑信托是委托人生前依法定形式對其個人所有的財產進行處分的法律行為，遺囑信托的內容不得違反法律、法規的規定。同時《中華人民共和國信托法》第六條要求“設立信托，必須有合法的信托目的”。

4.形式合法

遺囑信托只能采用書面形式，同時要求受托人作出承諾信托的意思表示的時候，信托才能成立。《中華人民共和國信托法》第八條“設立信托，應當采取書面形式。書面形式包括信托合同、遺囑或者法律、行政法規規定的其他書面文件等。采取信托合同形式設立信托的，信托合同簽訂時，信托成立。采取其他書面形式設立信托的，受托人承諾信托時，信托成立。”

接著，受托人有明確的意思表示，承諾接受委托人的委托，并向有關部門申請占有信托財產。因為遺囑信托與普通的遺囑有一個相同的特點，就是同樣都可以隨委托人/立遺囑人的意愿變更、撤銷、重立遺囑信托/遺囑。遺囑信托的可變性導致了審查遺囑信托有效性的難度大大增加，委托人可以改變受托人，可以改變受益人，可以改變信托財產，甚至取消信托。因此，必須有一個部門來確認遺囑信托的效力。本人認為，確認遺囑信托的部門，公證處從實際上來說是最佳的選擇。銀行、信托公司等金融機構雖然在信托財產的管理增值方面有優勢，但畢竟不是專業的法律機構，無法從法律角度充分維護委托人的意愿和有效處理可能產生的法律糾紛；律師事務所也存在組織較為松散和可能產生的偏袒某一方的道德風險等問題。而公證處作為法定不以營利為目的，依法獨立行使公證職能、承擔民事責任的證明機構，具有較強的中立性和法律專業能力以及嚴密的組織管理，而且公證處在處理遺囑、繼承等方面有先天的優勢和豐富的經驗，依法作出的公證書更是具有很強的公信力。所以，公證處可以根據相關的法律和遺囑信托，確認遺囑信托的受托人、受益人以及信托財產，并出具公證書。

最后，受托人根據遺囑信托的指示，管理、處分信托財產以及其收益。這一步是整個遺囑信托的最終目的。若委托人在死亡前已經將信托財產交付給受托人的，受托人在委托人死亡后即可管理、處分信托財產及其收益；若委托人在死亡前未將信托財產交付給受托人的，受托人應當向財產登記部門申請領取遺囑信托中涉及的信托財產。鑒于我國對遺囑信托的立法極其缺乏，甚至沒有明確如何領取信托財產，我國大部分的房地產管理部門、車輛管理部門、銀行、證券公司等在委托人死亡的情況下，一般要求受托人出具合法有效的法律文書來辦理財產的轉移登記手續。領取了信托財產之后，受托人就可以按照遺囑信托的要求管理、處分信托財產及其收益了。

結合上述的理論知識，本人嚴格地審查了高甲、高乙、高丙、高丁提供的證明材料，為其四人做了詳細的詢問筆錄，也到高某某的原籍進行深入的核查，經過本處的討論研究，為高甲、高乙、高丙、高丁出具了公證書，由高甲作為遺囑信托的受托人接受高某某的商鋪，其四人均可按遺囑信托確定的分配方案取得該商鋪的收益。一年后，本人再聯系高甲，向高甲詢問公證書的使用情況和案件后續的事宜，高甲表示公證書的使用過程很順利，該商鋪已被其出售，并將出售款項按比例分配給了他們四人。由此可見，在實踐中，公證處為當事人出具關于遺囑信托的公證書是能夠被其它部門很好的使用的，公證處在遺囑信托的開發與發展中將會體現出越來越多的優勢，同時遺囑信托也會為公證處帶來業務上的新增亮點。