探望權(quán)不僅僅是一種權(quán)利

萬磊磊

摘要：當(dāng)今社會(huì)成員對于離婚的看法更趨于包容和理性，而這又帶來了一系列的問題，其中最主要的就是父母子女間的探望問題，這個(gè)問題解決的好壞關(guān)乎一個(gè)家庭的穩(wěn)定，關(guān)乎一個(gè)社會(huì)的和諧。

關(guān)鍵詞：探望權(quán)；婚姻法權(quán)利

我國《婚姻法》在2001就規(guī)定了探望權(quán)，其38條規(guī)定離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。此外《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國婚姻法）若干問題的解釋（一）》第32條對探望權(quán)執(zhí)行做了進(jìn)一步說明：“婚姻法第38條關(guān)于對拒不執(zhí)行有關(guān)探望子女等判決和裁定的，由人民法院依法強(qiáng)制執(zhí)行的規(guī)定是指對拒不履行協(xié)助另一方行使探望權(quán)的有關(guān)個(gè)人和單位采取拘留、罰款等強(qiáng)制措施，不能對子女的人身、探望行為進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行。”從上文的法律規(guī)定我們看出法律直接將探望規(guī)定為探望權(quán)。然而探望權(quán)僅僅就是一種民事權(quán)利嗎？說清楚這個(gè)問題，首先我們要搞懂立法規(guī)定探望權(quán)的目的以及探望權(quán)的性質(zhì)這兩方面問題。

一、立法規(guī)定探望權(quán)的立法目的

在我們現(xiàn)在生活的這個(gè)時(shí)代，離婚率逐漸升高，一個(gè)家庭的破碎變得更加的常見。然而上輩父母的恩怨不應(yīng)當(dāng)對他們的子女造成影響。孩子本來就是他們父母破碎的婚姻不幸者，他們因此需要更多的關(guān)懷，然而實(shí)際情況卻是由于父母的離異使他們不得不跟隨父或者母一方生活。離婚的父或者母一方由于報(bào)復(fù)另一方等方面的原因故意阻撓另一方會(huì)見自己的子女，由此造成了各種社會(huì)問題。所以為了家庭的穩(wěn)定，社會(huì)的和諧，也為了滿足人之常情，法律規(guī)定了探望權(quán)條款。

二、探望權(quán)的性質(zhì)

何為探望權(quán)的性質(zhì)，在說明其性質(zhì)之前有必要先說明什么是探望權(quán)。探望權(quán)，英美法國家一般稱之為探視權(quán)，接觸權(quán)，德國稱之為交往權(quán)，是指父母離婚后，不隨子女生活的一方享有的對子女進(jìn)行探視、看望和交往的權(quán)利。由此概念出發(fā)，我們不難發(fā)現(xiàn)探望權(quán)的幾個(gè)重要性質(zhì)：

探望權(quán)屬于親權(quán)的一種。所謂親權(quán)，是指父母對未成年子女在人身和財(cái)產(chǎn)方面的管教和保護(hù)的權(quán)利義務(wù)。換言之，民法上父母保護(hù)教養(yǎng)未成年子女之權(quán)利義務(wù)，謂之親權(quán)。所以不難看出，探望權(quán)與親權(quán)的主體一致，內(nèi)容都與父母子女的關(guān)系有關(guān)，同時(shí)親權(quán)的內(nèi)容主要是保護(hù)和管教方面，而探望權(quán)主要是見面，交流等方面，親權(quán)的內(nèi)容大于探望權(quán)的內(nèi)容，探望權(quán)是親權(quán)的一種。

探望權(quán)主體的特定性。根據(jù)我國民法理論，一般認(rèn)為探望權(quán)的主體為離異的父或者母一方，被探望者是跟隨另一方生活的子女，這就說明了探望權(quán)主體只是由父或者母一方享有，這既反映了探望權(quán)的特殊性，也從另一方面說明了探望權(quán)存在的意義在于維系父母子女之間的天然情感，保護(hù)未成年子女的健康成長。

探望權(quán)的強(qiáng)制性特征。探望權(quán)具有強(qiáng)制性是因?yàn)樘酵麢?quán)是婚姻法明確規(guī)定的一種權(quán)利，同時(shí)司法解釋還對拒不執(zhí)行探望權(quán)規(guī)定了拘留，罰款等強(qiáng)制性措施。法律的這樣規(guī)定就表明了探望權(quán)是一項(xiàng)必須執(zhí)行的權(quán)利，無論對于權(quán)利主體來說還是對于義務(wù)主體來說，誰妨礙探望權(quán)的實(shí)現(xiàn)就要受到法律的否定性評價(jià)。這也說明了探望權(quán)不同于一般意義上的民事權(quán)利，因?yàn)樗⒉煌耆厦袷聶?quán)利的相關(guān)特征。

探望權(quán)行使的基本原則的特殊性。探望權(quán)作為一項(xiàng)民事權(quán)利，在行使的時(shí)候不但要遵循一般民法基本原則，而且探望權(quán)本身還具有一系列的特殊基本原則。關(guān)于探望權(quán)的特殊基本原則，本人認(rèn)為主要有以下幾種：未成年子女最大利益原則，行駛權(quán)利時(shí)間的特殊性原則，自然取得原則，互利原則。所謂的未成年子女最大利益原則是指探望權(quán)的行駛要最大可能的維護(hù)未成年子女的利益，保護(hù)他們的身心健康。所以我國婚姻法三十八條第三款的規(guī)定就說明了這一點(diǎn)。在德國民法典中，該原則是探望權(quán)的立法宗旨，《德國民法典》第1697a條：“除另有規(guī)定外，在關(guān)于本節(jié)所規(guī)定的事務(wù)的程序中，法院做出在考慮到真實(shí)情況和可能性以及利害關(guān)系人的正當(dāng)利益的情況下最符合子女最佳利益的裁判。所謂的自然取得原則是指在父母離婚以后，探望權(quán)是未與未成年子女生活的一方就可以享有的一項(xiàng)權(quán)利，這是無需理由的，也無需法律的特別規(guī)定，是一項(xiàng)符合人倫和天性的自然權(quán)利。而我國法律之所以又規(guī)定了探望權(quán)，絕不是一種所謂的“法律擬制條款”，只能說是一種“法律注意條款”。而互利原則則是指探望權(quán)的行使不但對于權(quán)利主體即未與之生活的離異父或者母一方有利，而且對于未成年子女而言也是有利于他們身心健康的。這項(xiàng)權(quán)利的行使對于該項(xiàng)法律關(guān)系中的所有參與者都是有利的。

上文關(guān)于探望權(quán)立法目的和性質(zhì)的論述，使我們看到了探望權(quán)的特殊之處，同時(shí)也明白了探望權(quán)的最大價(jià)值在于符合人的天性，促進(jìn)未成年子女的健康成長。那么如果我們還把探望權(quán)僅僅當(dāng)做一種民事權(quán)利來看待，那么探望權(quán)就沒有了存在的價(jià)值。因?yàn)閷τ谝豁?xiàng)權(quán)利來說，權(quán)利主體是可以放棄權(quán)利的，那么對于探望權(quán)主體來說，如果他可以放棄探望權(quán)，那么法律規(guī)定還有何意義。故我們要換一種思維來重新審視探望權(quán)！

探望權(quán)首先是一種民事權(quán)利，任何妨礙權(quán)利主體行駛權(quán)利的行為，權(quán)利主體都可以請求法院得到法律的救濟(jì)；另一方面又因?yàn)樘酵麢?quán)具有強(qiáng)制性以及其他的性質(zhì)，所以探望權(quán)對于權(quán)利主體而言也是一項(xiàng)義務(wù)，且應(yīng)當(dāng)履行，否則也會(huì)受到法律的制裁！所以說探望權(quán)是權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一體，而之所以說它既是一種民事權(quán)利同時(shí)也是一種民事義務(wù)，就根源于探望權(quán)本身存在的特殊性，即滿足人類的自然天性和促進(jìn)未成年子女的身心健康！所以，探望權(quán)這種特殊的性質(zhì)就要求探望權(quán)主體積極的行使權(quán)利，從而實(shí)現(xiàn)探望權(quán)存在的價(jià)值！