論非物質文化遺產的知識產權保護

彭心怡

摘要：本文從非物質文化遺產的概念和特征出發，對我國非物質文化遺產知識產權保護的困境進行了分析，并借鑒世界其他國家對非物質文化遺產知識產權保護的經驗和做法，就我國非物質文化遺產如何完善知識產權保護進行了思考，以期為非物質文化遺產保護提供較理想的方式。

關鍵詞：非物質文化遺產；知識產權；保護模式

一、非物質文化遺產的概念

2005年3月在國務院頒布的《國家級非物質文化遺產代表作申報評定暫行辦法》中，將“非物質文化遺產”定義為：非物質文化遺產指各族人民世代相承的、與群眾生活密切相關的各種傳統文化表現形式（如民俗活動、表演藝術、傳統知識和技能，以及與之相關的器具、實物、手工制品等）和文化空間。

此外，我國2011年2月25日通過《中華人民共和國非物質文化遺產法》（以下簡稱“非物質文化遺產法”），并將于同年6月1日起實施。

二、知識產權制度下的非物質遺產保護機制與沖突

1.知識產權制度下的非物質遺產保護機制

利用民事權利保護非物質文化遺產，并不是將其孤立開來，而是把非物質文化遺產保護與現行市場經濟體制結合起來，實現其經濟價值。保護非物質文化遺產民事權利通常更多的是與現行知識產權制度相聯系，因為在全球經濟體系內，現行知識產權是主要的和正式的保護知識產權。要想賦予、保護非物質文化遺產相關個人或群體的民事權利，離不開現行知識產權制度。

2.現行知識產權制與非物質文化遺產保護的沖突

與現代知識產權制度的保護客體不同，非物質文化遺產在其產生、發展和運用等方面不具備足夠的廣泛性，文化信息通常通過口傳身受等方式延續，沒有形成固定的知識集合或知識片段，因而運用知識產權制度解決非物質文化遺產的法律保護問題存在一定沖突：一是非物質文化遺產處于公有領域無法確定其具體的權利主體范圍；二是非物質文化遺產不屬于知識產權保護的私有財產。

三、各國對非物質文化遺產知識產權的保護模式

以美國、加拿大等為代表的西方發達國家則直接利用現行的知識產權制度進行非物質文化遺產的保護，在這種模式下，可以充分利用民間力量進行保護，利用民間力量進行非物質文化遺產經濟價值的挖掘；反過來，利用已經挖掘的經濟價值來為非物質文化遺產的保護提供物質基礎。

以突尼斯為代表的非洲國家和以巴拿馬、巴西為代表的南美洲國家通過建立符合本國國情的特殊知識產權制度，主要體現在根據創造主體的特點區分權利主體的歸屬、權利客體比現行知識產權制度客體更廣泛、授予特殊知識產權的條件、權利保護期限不受時間限制等方面。

以日本、印度為首的亞洲部分國家，主張制定專門的行政法對非物質文化遺產的保護。例如韓國1962年頒布的《文化財保護法》，斯里蘭卡1988年通過的《文化財產法案》及越南2001年制定《文化遺產法》。這種模式強調政府在非物質文化遺產保護中的重大作用，并建立非物質文化遺產傳承人制度，重視傳承人培養工作。

四、探索完善非物質文化遺產知識產權保護模式

（一）明確非物質文化遺產的種類和數量并建立數據庫

非物質文化遺產以多種形式散落在民間，明確我國非物質文化遺產的種類和數量是保護非物質文化遺產的首要工作。落實到地方，提倡各地政府建立非物質文化遺產專題博物館或展示中心；積極申報國家級非物質文化遺產代表作，建立各級非物質文化遺產代表作地數據庫等。

（二）完善權利人認定標準

世界知識產權組織對非物質文化遺產把權利主體稱為非物質文化遺產所有人，是指根據某群體、部落或社區的習慣法和做法，得到該群體、部落或社區人民認可，委托由其作為文化表現形式的監護人或保護人的群體、部落或社區或人群、或個人。因此，非物質文化遺產的權利主體可以是個人，也可以是某個群體或組織，甚至是國家。

（三）著作權、專利權及商標權對非物質文化遺產保護模式的法律思考

1.著作權模式

非物質文化遺產的著作權保護方式有精神權利和財產權利兩類。非物質文化遺產的精神權利擁有者應該屬于一定區域內群體共同所有。財產權利一般有兩種方式：一是將抽象的非物質文化遺產通過某種形式具體表現出來以獲得財產；二是通過鄰接權的方式實現。這樣便出現權利的享有者分離和權利主體不確定的現象。可以采取確立權利代管機構，對非物質文化遺產進行集中的管理，此機構享有占有、使用、處分甚至轉讓的權利，將所獲的收益按照轉讓合同約定分配給權利人。

2.專利權保護

對于以非物質文化遺產為基礎而產生的新發明最適合專利保護模式。由于非物質文化遺產具有傳承性和群體性，所以依據專利模式保護仍然存在難以新穎性和難以保障權利人利益的問題。因此，現今要做的，第一，應當在完備非物質文化遺產數據庫的基礎上確定其新穎性；第二，建立專利申請中的非物質文化遺產聲明制度。

3.商標權模式

商標權模式適用于商業開發中的一切非物質文化遺產的保護，尤其適用于保護土著群體特殊符號和標記。商標權保護模式可以借鑒我國商標法中有關地理標志的規定，把一些特點的符號申請為證明商標或者集體商標。這樣不僅能夠表明非物質文化遺產的來源以及特定品質，而且還可以保證非物質文化遺產在利用時不被歪曲、變形。