IPO企業(yè)被否原因：主體資格缺陷

李博

股東出資存在瑕疵、出資未評估以及抽逃出資這些情況是IPO企業(yè)高發(fā)現(xiàn)象

IPO企業(yè)在主板、中小板和創(chuàng)業(yè)板市場發(fā)行及上市，需要滿足有關主體資格基本要求。但據(jù)漢鼎咨詢統(tǒng)計，2011年共有265家IPO企業(yè)成功上市，5家企業(yè)取消審核，72家企業(yè)上市被否。

從具體審核情況來看，各家公司被否的原因不盡相同。據(jù)資料顯示，72家被否企業(yè)中有14家企業(yè)因涉及主體資格瑕疵被否，占比高達1/5，所以主體資格存在缺陷是各家公司被否的重要原因之一。主體資格缺陷具體表現(xiàn)在以下三方面：股東出資財產(chǎn)存在瑕疵、以非貨幣資產(chǎn)出資未進行評估以及抽逃出資。

股東出資財產(chǎn)存在的瑕疵

對于企業(yè)出資財產(chǎn)方面的瑕疵，都有一個共同的特點，就是出資的財產(chǎn)在法律上沒有權屬股東，因此就不能認為是股東的合法資產(chǎn)，也就不可能作為股東的出資依據(jù)。

案例：樂普醫(yī)療器械有限公司

問題：以他人財產(chǎn)出資、以正在申請的財產(chǎn)出資、出資后未及時辦理資產(chǎn)權屬交接手續(xù)

2011年證監(jiān)會公布了對北京樂普醫(yī)療器械有限公司進行了核查，主要是因為在成立之初其出資情況存在瑕疵。據(jù)資料顯示，樂普醫(yī)療成立于1999年6月11日，由中國船舶重工集團公司第七二五研究所和美國WP公司共同出資組建，投資總額1，260萬元，其中七二五所以現(xiàn)金出資882萬元，美國WP公司以“經(jīng)皮腔及冠狀動脈成型術的導管”和“擴張血管的支架”兩項專有技術和生產(chǎn)技術（經(jīng)北京市科學技術委員會認定為高新技術成果）評估作價人民幣378萬元出資。因上述兩項專利仍處于國家專利局審核的關鍵時期，所以樂普醫(yī)療未進行專利權申請人的變更。2004年3月樂普醫(yī)療增資過程中，公司董事、總經(jīng)理兼技術總監(jiān)蒲忠杰以六項專利技術入股同時轉讓至公司名下。從2009年樂普醫(yī)療提交申請時，外界對這兩次技術入股猜測蒲忠杰曾轉讓的六項專利與1999年美國WP公司用于出資的兩項專利之間可能存在關聯(lián)關系及蒲忠杰直接或間接轉讓給發(fā)行人的各項專利或?qū)儆诼殑諏＠?/p>

經(jīng)證監(jiān)會核查，北京樂普成立后未因第三方利用上述專有技術而使其卷入任何糾紛或遭受任何損失；同時，為防止公司利益因此遭受損失，美國WP公司及蒲忠杰先生還分別出具承諾，對任何除北京樂普以外的第三方使用該兩項專有技術從事經(jīng)營及其他牟利活動給發(fā)行人造成的直接或間接經(jīng)濟損失，承擔相應的經(jīng)濟責任或連帶賠償責任。鑒于上述情況并未對本次發(fā)行及上市構成重大影響，同意樂普醫(yī)療上市。

最后，雖然經(jīng)核查認為，美國WP公司已實際履行了對北京樂普的出資責任，涉及兩項專利的登記所有權人遲延更名的瑕疵已得到糾正且未導致?lián)p害發(fā)行人利益的后果，但是上述情形也對樂普醫(yī)療的發(fā)行上市構成了實質(zhì)障礙。

以非貨幣資產(chǎn)出資未進行評估

股東如果以非貨幣資產(chǎn)進行出資，必須先依法進行資產(chǎn)評估，然后交由驗資機構驗資。在公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣資產(chǎn)實際價值顯著低于公司章程里所確定的金額，應該要求該出資的股東補足其差額，其他股東也需承擔連帶責任，而原出資中的非貨幣資產(chǎn)應當重新進行評估，公司的實收資本則需要重新進行審驗。當然非貨幣出資評估也有例外情況：例如設立中外合資經(jīng)營企業(yè)，可以建筑物、廠房、機器設備或者其他物料、工業(yè)產(chǎn)權、專有技術等進行出資，由合營各方按照公平合理的原則協(xié)商確定其價值，或者聘請第三方進行評定。還有工業(yè)產(chǎn)權、專有技術的作價與國際上通常的作價原則相一致，機器設備的作價沒有高于同類機器設備當時的國際市場正常價格，也不需要明確評估要求。

案例：梅花傘業(yè)股份有限公司

問題：新購實物資產(chǎn)出資未評估

梅花傘業(yè)股份有限公司（以下簡稱“梅花傘業(yè)”）于2007年向證監(jiān)會遞交上市申請材料，經(jīng)歷A股暫停后，于2011年7月首發(fā)上會被否，官方發(fā)布原因為其出資情況存在瑕疵。據(jù)梅花傘業(yè)招股書披露，在公司增資過程中，股東恒順香港累計投入設備四臺。上述設備均系恒順香港向金連興機械股份有限公司采購后投入梅花傘業(yè)，在采購當時均為新設備；由于設備采購時間與投入時間間隔較短（約1個月左右）因此未進行資產(chǎn)評估。

發(fā)行人股東恒順香港在歷次增資過程中向梅花傘業(yè)的實物出資作價沒有進行資產(chǎn)評估，因此對梅花傘業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營和出資作價的合規(guī)性構成了實質(zhì)性影響，最終導致其上市被否。

抽逃出資

抽逃出資是指在公司驗資注冊后，股東將所繳出資暗中撤回，卻仍保留股東身份和原有出資數(shù)額的一種欺詐性違法行為。抽逃注冊資本的抽逃行為發(fā)生在公司成立以后，不僅侵犯了公司的利益，而且可能侵犯公司以外第三人的利益，如公司的債權人，因此法律嚴令禁止，情節(jié)嚴重的還構成犯罪。抽逃出資具有相當?shù)碾[蔽性，并且合法借貸與非法抽逃以及抽逃行為的罪與非罪之間的界定十分困難，在實踐中爭議很大。

案例：上海安格投資（集團）有限公司

問題：虛報注冊資本、抽逃出資

2011年5月上海安格投資（集團）有限公司（以下簡稱“上海安格”）遞交首發(fā)上市申請，后因其存在虛擬注冊資本及抽逃出資情況被終止審查并依法追究其刑事責任。

據(jù)公開資料顯示，1997年8月孫鳳娟在無任何出資的情況下，以由其擔任法定代表的上海珠峰天然保健品有限公司（以下簡稱珠峰公司）、上海尚杰房地產(chǎn)有限公司（以下簡稱尚杰公司）以及由其女兒郁春霞擔任法定代表人的上海欣興實業(yè)公司（以下簡稱欣興公司）的名義注冊成立上海安格，注冊資金為1億元。2001年3月孫鳳娟指使相關人員先后四次將1億注冊資金從上海安格公司賬戶轉出，并對此利用職務之便進行虛擬增資，累計抽逃資金高達2.4億元，最終被追究刑事責任。

證監(jiān)會對于IPO企業(yè)的主體資格的審核一直處于高度關注階段，而股東出資存在瑕疵、出資未評估以及抽逃出資這些情況又是IPO企業(yè)高發(fā)現(xiàn)象，所以證監(jiān)會審核重點主要集中在股東出資方面，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)必然將影響企業(yè)的上市進程。

資料鏈接

根據(jù)中國證監(jiān)會《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》規(guī)定，首次公開發(fā)行股票并在主板上市的企業(yè)需要滿足以下主體資格要求：

（1）發(fā)行人應當是依法設立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設立方式公開發(fā)行股票。

（2）發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應當在3年以上，但經(jīng)國務院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。

（3）發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權轉移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權屬糾紛。

（4）發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

（5）發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。

（6）發(fā)行人的股權清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權屬糾紛。