淺析完善理財產(chǎn)品消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)制

馬石

引言

在當(dāng)前的金融危機(jī)中，銀行理財業(yè)務(wù)中出現(xiàn)了越來越多的法律糾紛，急需對當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)和責(zé)任風(fēng)險進(jìn)行明確劃分和適當(dāng)分配。從法學(xué)的角度來看，銀行理財產(chǎn)品可以分為四類，其中最重要的是非保本浮動收益理財產(chǎn)品，該產(chǎn)品的各方當(dāng)事人之間是一種信托法律關(guān)系。對理財產(chǎn)品應(yīng)實行“監(jiān)管分業(yè)，產(chǎn)品混業(yè)”的管理制度，理財產(chǎn)品的品種不宜過多.應(yīng)推出標(biāo)準(zhǔn)化的理財產(chǎn)品。銀行在理財合同中設(shè)定的終止區(qū)間，侵害了投資者的合法權(quán)益，應(yīng)認(rèn)定是無效的.在理財產(chǎn)品的質(zhì)押問題上，應(yīng)通過行政法規(guī)來彌補(bǔ)《物權(quán)法》的不足。在理財產(chǎn)品的訴訟中，只有在銀行有過失的情況下，才對理財產(chǎn)品的虧損承擔(dān)賠償責(zé)任。我國應(yīng)修改《商業(yè)銀行法》，將理財業(yè)務(wù)納入該法的調(diào)整范圍，本文主要介紹了完善理財產(chǎn)品消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的法律機(jī)制。

一、理財產(chǎn)品市場侵害消費(fèi)者權(quán)益形態(tài)分析

1.侵害消費(fèi)者財產(chǎn)權(quán)

金融消費(fèi)者的財產(chǎn)權(quán)是最基礎(chǔ)的權(quán)利之一。但實踐中，由于銀行機(jī)構(gòu)工作人員存在欺詐、涉嫌刑事犯罪、銀行疏于履行審查義務(wù)，以及銀行方面技術(shù)過錯常常導(dǎo)致消費(fèi)者財產(chǎn)權(quán)的損失。實際生活中，有以下不同表現(xiàn)形式。一為擅自挪用客戶委托資金，如未經(jīng)消費(fèi)者同意擅自低價或在理財合約未到期前出賣消費(fèi)者賬戶中的理財產(chǎn)品；在消費(fèi)者不知情的情況下，擅自將消費(fèi)者賬戶內(nèi)的資金違規(guī)借貸給第三人使用；委托人的賬戶與其他客戶資產(chǎn)發(fā)生混同，或與銀行自營賬戶發(fā)生混同。二為銀行未盡注意義務(wù)或管理義務(wù)導(dǎo)致消費(fèi)者財產(chǎn)損失。典型的就是銀行金融機(jī)構(gòu)未盡身份核實義務(wù)，導(dǎo)致賬戶內(nèi)資金被他人冒領(lǐng)。

2.侵害消費(fèi)者知情權(quán)

金融商品或服務(wù)更多地體現(xiàn)為信息的匯集與傳遞，由于信息的嚴(yán)重不對稱，一旦金融消費(fèi)者的知情權(quán)受到侵害，雙方的公平交易就無法得到保障。主要表現(xiàn)有三：一是銀行銷售人員在營銷理財產(chǎn)品的過程中，欠缺合理根據(jù)不適當(dāng)銷售。具體是指違反“了解客戶”的前提，未對購買理財產(chǎn)品客戶財務(wù)狀況、投資經(jīng)驗進(jìn)行真實及詳細(xì)的評估問卷調(diào)查，即向金融消費(fèi)者營銷與消費(fèi)者實際情況不匹配的理財產(chǎn)品；二是營銷人員的欺詐與誤導(dǎo)、不當(dāng)宣傳、違規(guī)承諾等；三是未及時進(jìn)行信息披露。表現(xiàn)為未及時通過有效渠道和方式向客戶告知產(chǎn)品相關(guān)情況，特別是在理財產(chǎn)品存續(xù)期內(nèi)，未能很好地向客戶提供方便、及時、準(zhǔn)確的資產(chǎn)變動、期末資產(chǎn)估值等重要信息。

3.侵害消費(fèi)者公平交易權(quán)

由于金融服務(wù)固有的規(guī)模經(jīng)濟(jì)效應(yīng)，金融機(jī)構(gòu)在交易中往往處于強(qiáng)勢地位。理財產(chǎn)品市場上以格式合同加重消費(fèi)者義務(wù)增加自身權(quán)利、附加不合理的交易條件等現(xiàn)象比較突出。如一些掛鉤的結(jié)構(gòu)性衍生理財產(chǎn)品，消費(fèi)者獲利有上限，但虧損沒底限，金融機(jī)構(gòu)虧損有上限，獲利沒上限。

二、完善理財產(chǎn)品消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)制

近年來，《商業(yè)銀行個人理財業(yè)務(wù)管理暫行辦法》等一系列理財業(yè)務(wù)監(jiān)管規(guī)章和規(guī)范性文件的實施，對規(guī)范商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)初期運(yùn)行、保護(hù)客戶合法權(quán)益、促進(jìn)商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)健康發(fā)展發(fā)揮了重要作用。

1.銷售理財產(chǎn)品必須明示風(fēng)險

銀行的理財產(chǎn)品并不像人們想象中的萬無一失。銀監(jiān)會于2011年8月28日正式發(fā)布《商業(yè)銀行理財產(chǎn)品銷售管理辦法》（以下簡稱《辦法》），2012年1月1日起正式實施。該《辦法》進(jìn)一步要求了商業(yè)銀行對于理財產(chǎn)品的銷售必須明示風(fēng)險。對于商業(yè)銀行理財產(chǎn)品的風(fēng)險揭示，《辦法》規(guī)定：銀行開展理財產(chǎn)品銷售應(yīng)遵循風(fēng)險匹配原則，要制作理財產(chǎn)品專業(yè)的風(fēng)險揭示書，特別強(qiáng)調(diào)要用通俗易懂的語言，揭示比如理財產(chǎn)品的類型、期限、風(fēng)險評級結(jié)果、適合購買的客戶等信息。而且還要求配以示例說明最不利投資情形下的投資結(jié)果；此外，還有專門的客戶權(quán)益須知單頁等內(nèi)容的規(guī)定，目的就是要投資者明確知道自己投資產(chǎn)品的具體情況，特別是風(fēng)險情況；另外，還提出了客戶風(fēng)險承受能力評級的相關(guān)規(guī)定，是業(yè)內(nèi)比較突出的一個亮點(diǎn)。

2.理財產(chǎn)品購買協(xié)議需滲透消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)制

銀行與消費(fèi)者的法律關(guān)系絕大多數(shù)是依賴銀行擬定的格式文本協(xié)議，在這些文本草擬階段即滲透消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)機(jī)制，是有效保障消費(fèi)者合法權(quán)益的根本所在。理財產(chǎn)品的購買完全是基于銀行與消費(fèi)者之間的民事法律關(guān)系來確定雙方的權(quán)利和義務(wù)的，具體體現(xiàn)在理財產(chǎn)品購買協(xié)議的每一個條款。因此，有必要在協(xié)議草擬階段就考慮消費(fèi)者權(quán)益的滲透，尤其是對有關(guān)監(jiān)管法規(guī)的適用和遵循。

第一，防范銀行在合約、章程或格式合同中發(fā)生違反消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)強(qiáng)制性法規(guī)的現(xiàn)象。例如《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定“經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件”。同樣，銀行不得在格式文本中違背客戶意愿約定搭售、捆綁銷售的條件。

第二，確保銀行監(jiān)管規(guī)章中有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)的強(qiáng)制性規(guī)則在銀行的制度和協(xié)議中得到體現(xiàn)。例如《辦法》對銀行理財產(chǎn)品文件中有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)作了許多強(qiáng)制性的設(shè)計要求，需要體現(xiàn)在具體的產(chǎn)品協(xié)議中。《中國銀監(jiān)會關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)商業(yè)銀行代理保險業(yè)務(wù)合規(guī)銷售與風(fēng)險管理的通知》規(guī)定，商業(yè)銀行銷售人員在向客戶推介和營銷投資連結(jié)保險等復(fù)雜保險產(chǎn)品時，應(yīng)當(dāng)向其出具投保提示書。

第三，防止歧視消費(fèi)者的制度性或者協(xié)議性條款出現(xiàn)，尤其是一些慣例性的體現(xiàn)消費(fèi)者權(quán)益保障的條款應(yīng)該盡可能得到體現(xiàn)。例如合約中使用“根據(jù)銀行有關(guān)規(guī)定，銀行可以單方變更某某條款”；在銀行的免責(zé)事項范圍隨意擴(kuò)大“不可抗力”的外延，將一些本應(yīng)屬于銀行職責(zé)范圍內(nèi)控制的風(fēng)險事件也納入到不可抗力范圍內(nèi)等等。

3.為消費(fèi)者投訴提供必要保障

銀行業(yè)消費(fèi)者投訴的保障主要體現(xiàn)在兩個方面，一方面是銀行內(nèi)部設(shè)計和實施相對自主的投訴處理體系，并有相應(yīng)的人員、機(jī)構(gòu)、機(jī)制和規(guī)程來落實。另一方面則由監(jiān)管當(dāng)局主導(dǎo)的具有行政管理色彩的專門化投訴管理體系，如“一行三會”的消費(fèi)（者）權(quán)益保護(hù)局。就專門化投訴管理體系的建設(shè)而言，我國可以借鑒一些發(fā)達(dá)國家關(guān)于金融消費(fèi)者管理局的設(shè)置，承擔(dān)起金融消費(fèi)糾紛的處置。

4.加強(qiáng)對消費(fèi)者金融知識的宣傳教育

加強(qiáng)對消費(fèi)者金融知識的宣傳教育，既要有產(chǎn)品和服務(wù)功能性宣傳教育的內(nèi)容，也要有消費(fèi)者權(quán)益保障機(jī)制方面的宣傳教育。兩方面的內(nèi)容，銀行都要承擔(dān)起必要的責(zé)任。既要坦然地面對消費(fèi)者的質(zhì)疑和投訴，又要為消費(fèi)者如何投訴以及如何合法有效地維護(hù)自己的權(quán)利提供一定的教育保障。

參考文獻(xiàn)：

[1]徐俐霞.商業(yè)銀行理財業(yè)務(wù)發(fā)展淺析[J].《青海金融》，2012年9期.