淺談現代民法中的意思自治原則

李黎

摘 要：意思自治作為民法的基本原則，在理論研究領域與司法實踐過程中都得到充分的探討和適用，對推動現代民法制度的建立和促進社會經濟的發展發揮了非常重要的作用。而本文僅從學術角度對此原則進行綜合探討。

關鍵詞：意思自治原則；概述；內容

一、意思自治原則的產生基礎

1.概述

意思自治原則最早始于16世紀的法國法學家查理？杜摩林正式提出的“當事人意志決定論”，而后又在18、19世紀的資產階級革命和法典化運動中被賦予了更深刻的內涵和更莊嚴的使命，典型例證即是1804年之《拿破侖法典》，其推演出的四項原則之首即為意思自治。學者對其發展歷程有著精辟的論述：“意思自治原則導源于古羅馬法，發端于16世紀的法國工商業發展時期，興起并確立于19世紀的自由資本主義時期。”[1]

2.理念來源

自由主義思想和市民社會的概念共同構成了意思自治的理念來源。

私法自治的理念來源于理性主義的自由天賦思想。所謂自由即“由自”，是“一個人不受制于另一人或另一些人因專斷意志而產生的強制的狀態。”簡言之，相對于公權力的行使而言有免受干預的消極自由，相對于個人事務的處理而言有自主決定的積極自由。

民法是市民社會的法。黑格爾在《法哲學原理》一書中提出了近代意義上的市民社會概念。他指出，自治是市民社會的基本特征，具體來說就是在處理私法領域的事務時，人可以自由表達意愿而不受外在因素的干預[2]。這一理念的核心正是尊重當事人的選擇，由其根據自己的判斷而行動，因此集中體現在意思自治原則當中。

3.理論假定

意思自治原則作為近代民法的產物，是建立在對當時社會生活所作的基本判斷之上的。學者指出，平等性和互換性是近代民法制度理論的基石。在不發達的市場經濟條件下，民事法律關系的主體主要是以家庭為單位的農民、手工業者或者小業主，這些主體在經濟實力上一般不具有顯著的優越地位，因為法學者和立法者做出“一切民事主體都是平等的”之判斷；所謂“互換性”，是指主體在民事活動中頻繁地互換其位置，在某個交易中作為出賣人而另一個交易中充當買受人。雖然某一方可能一時使得契約對自己更有利，但是這種并不顯著的優勢隨著主體不斷互換其地位而被抵銷。正是基于這兩個判斷，民事主體被認為可以根據自由意思，通過平等協商來決定其權利義務關系。

二、意思自治原則概述

1.含義

（1）自我決定。意思自治的前提是完整而真實的意思表達。個人得依自身意志自由處置自身事物，相反地，意思表達不真實會產生民事行為的無效或效力待定的后果。

（2）約定優先。對于民事關系中的權利義務，在民法規范沒有規定而當事人有約定，或者民法規范有規定但當事人另有不同或相反約定時，約定的條款優先適用。當然，這種約定不得違反法律法規的強行性規定。

（3）自己責任。民事主體在自由意志支配下的行為致他人損害，便需承擔相應責任，是所謂過錯責任原則。

2.意思自治的主要內容

意思自治的核心是當事人的自治，是自由實現的主要法律形式。民事立法對意思自治的規定體現在許多方面：一是可以提供選擇的機會，增加自由選擇的功效，即用共同規則的形式，預先為民事者設定可供選擇的行為模式，以規范民事者的自由民事為；二是為民事者自由意志的外化，排除人為的不正當障礙，以保證民事行為的自由開展；三是把自由上升為受國家強制力保護的客體；四是在具體民事活動中，法律保護民事者可以自由的選擇合作伙伴、合作形式、合作內容等。同時，意思自治還表現在民法領域的各個方面，如在所有權領域，則表現為所有人得依法任意處分其財產；在契約領域，則表現為契約內容、契約形式、契約對象等方面之充分選擇自由；在婚姻家庭繼承領域，則表現為結婚自由、離婚自由、遺囑自由等；在民事責任領域，則表現為自己責任，即每個人都應當對自己行為所產生的責任自己獨立承擔。但意思自治最主要的還是體現在合同領域，表現為合同自由。

三、現代民法中意思自治原則的思考

1.理論假定的變化

從19世紀末開始，生產力的飛躍造成了經濟生活的巨大變遷。隨著嚴重的兩極分化的出現，平等性和互換性這兩個假定基礎業已喪失。現代發達的市場經濟條件下，由于生產方式的巨大變革、技術的高度復雜化，以及各種推銷宣傳手段造成的消費者盲從，事實上生產者和消費者已經不再平等。社會分工也使得生產者不會和消費者互換位置，也就不可能真正理解消費者的弱勢處境和不公待遇。理論假定的變化要求我們對建立在此基礎上的意思自治原則乃至整個民法體系加以思考和修正。

2.意思自治的限制

性惡論的合理性使人擔憂，盲目相信個人能完全地管理自己，有可能造成私法領域的混亂。現代民法對意思自治的限制主要體現在以下方面：

（1）主體之限制：我國民法通則對意思能力做出了“始于出生、終于死亡”的時間限制，并且創設了“行為能力”概念，根據年齡和精神狀況的不同分別賦予自然人以不同的行為能力。這就是在考量不同行為能力人對自己意思真實表達能力之后的選擇。

（2）客體之限制：關于權利客體上對意思自治的限制，是借助于“物”的概念來完成的，而這一限制也因此集中體現在對可流通物和不可流通物的界定上。針對如人體器官、尸體、毒品等不可流通物，當事人的意思不能發生私法上的效力。

（3）權利行使之限制：自由不能沒有限制，但是又必須嚴格限制對自由的限制。得以限制民事主體自由的國家利益和社會公共利益，必須最終能夠落實為個人的利益。我國民法通則所確定的誠實信用原則、公序良俗原則即是此理。

我們不難看到，關于意思自治的限制并不是真正對自由意志的背棄，而是實質上維護了人們的平等地位，保障了人們的締約能力，從而真正地實現了意思自治。

四、結語

意思自治原則是民法中最重要、最有代表性的原則。在其他的民法基本原則中，平等原則是私法自治原則的邏輯前提，誠實信用原則以及公序良俗原則是對私法自治原則必要修正和補充。意思自治原則在不同領域派生出了私權神圣、契約自由以及過錯責任等基本理念，也成為對沖突的利益關系據以做出價值判斷的基本依據。很大程度上，保證了意思自治原則，也就保障了上述民法基本理念的實現，從而實現了所謂的“公正”，因為“民法上的公平、正義是建立在意思自愿的要素上，而非任何一種內容合理或正確性的要素上”。