論文化法的調整對象

□周艷敏 宋慧獻

（周艷敏為北京印刷學院教授；宋慧獻為河北大學政法學院教授）

法的對象問題是法的生死存亡問題。

——法諺

近年來，文化市場之活躍與文化產業之繁榮為實施文化法治提出了迫切的需求，從而促使政府部門與學術界開始密切關注有關問題。而實施文化法治或從事有關學術研究必須明確的首要問題是：文化法所要調整的對象領域是什么？

截至目前，我國學界尚缺乏有關文化法調整對象的系統研究。曾有相關論述涉及這一問題，如一些論者對“文化法”或“文化立法”的定義表達出了其所理解的調整對象的內容：“文化立法應是調整文化領域以文化行為、文化管理等為載體的社會關系的各種法律原則和規范的總稱”。［1］“文化法是以憲法確立的文化政策與文化權利作為基礎，是國家和地方制定的調控文化行為、調整文化關系和保障文化權利的規范體系”［2］等。從中大致可以看出，文化法的調整對象包括與文化行為、文化權利和文化管理相關的社會關系。但是，這些解釋畢竟只是對文化法及其調整對象之內涵的抽象概括，而缺乏準確的外延界定。

另外，文化法還與傳媒或傳播法（新聞出版法）交織在一起，讓人覺得難分難解。其實，這兩個法律門類（有人否認它們屬于法律門類，此題需要另論）的關系正是文化、新聞出版、傳媒等概念之關系在法律領域的表現。本文對此不做論述，但希望明確的是，通常情況下，包括新聞出版的傳播或傳媒（至少是其大部分）屬于文化領域，所以文化法包含了傳媒法（至少是其大部分）。下文的論述可以說明這一觀點。

法之調整對象、調整范圍及調整領域等概念的區別曾引起過學術討論。我們認為，這些概念并無實質性區別，它們都是指法律規范對其發生法律效力的社會生活或其中之部分，核心是人們在各種社會生活中形成的社會關系或生活關系，實質是一種利益關系。這種利益關系因為法的規范作用而成為法律關系。具體體現為權利與義務關系。學術界存在分歧的另一個問題是，法律調整的對象是人的社會活動還是其中的社會關系？我們認為，這是兩個無法分離的范疇，法律調整的目的必定是通過影響人們的社會行為與活動達到規范人與人之間的關系。依此，我們可以簡單地推論，文化法的調整對象就是人們在文化活動中產生的利益關系。但是，如此界定并不能真正解決以下問題：什么是文化以及文化活動？文化法調整的文化活動中的利益關系有何自身屬性？

鑒于文化是一個寬泛而復雜的概念，與其相關的文化現象與活動也紛繁多樣，本文將從“文化”概念這個原點入手，進而從現有的各類規范性文件中尋找體現文化的各種現象，努力廓清可能進入法律視野的文化現象、文化活動的范圍，從而為以法律邏輯和法學范疇厘定文化領域特殊利益關系奠定基礎。

一、文化：范圍廣泛的社會現象

何為文化？這既是一個語義學問題，也是一個文化學、社會學等學科的專業問題。

漢語 “文化”一詞在中國最初是分開使用的?！拔摹迸c“化”并列使用，較早見于《易·賁卦·象傳》：“剛柔交錯，天文也。文明以止，人文也。觀乎天文，以察時變；觀乎人文，以化成天下。”在這里，“人文”與“化成天下”緊密聯系，表達了以文實施教化的觀念。漢代劉向《說苑·指武》開始把文與化合為一詞：“凡武之興，為不服也；文化不改，然后加誅。”意思是說，以武力征服不服從者，用文明加以教化，如再不改正，就予以誅滅，表達了以文實行教化的思想?？偟膩碚f，中國傳統意義上的文化就是指“以文化之”，即從精神、道德層面陶冶、改變、培育人。

在西語中，與漢語文化一詞對應的詞語是英語、法語culture，德語kultur等，其拉丁語源是cultus，本意為耕耘。按照我國學者陳序經的考察，cultus的意思還有居住、練習、留心或注意以及敬神等。［3］其中雖有諸多微妙之處，但文化一詞的本義包含了既對自然（耕種）也對人自身（培養）進行改造的語義。

根據文化研究學者的歸納概括，文化一詞涉及多個學科，尤其在現代社會學、人類學中占據著核心地位情況下。英國文化人類學家E.B.泰勒認為，文化是“包括知識、信仰、藝術、道德、法律、習慣以及其他人類作為社會成員而獲得的種種能力、習性在內的一種復合整體”［4］。此后，學者們有關文化的解釋均未超出這一路徑，即將文化視為一種復雜性整體，包含了精神、物質乃至制度規范的各個層面。如今，寬泛意義上的文化觀已是社會學界的共識，即文化被視為人類的非本能行為及其創造物。“社會學家與人類學家對文化的共同定義是，文化是人類群體或社會的共享成果，這些共有產物不僅包括價值觀、語言、知識，而且包括物質對象。”［5］文化是“世代相傳的語言、信仰、價值觀、規范、行為、甚至物質對象”，其外延包括兩個方面，“物質文化包括物質對象（藝術品、建筑、穿著、工具），非物質（或象征符號）文化是指一個群體的思維方式與做法”［6］。我國文化學者綜合各類有關文化的解釋，以一種總體性觀念，將文化定義為“人類社會具有獨立特性的綜合體系，它主要包括社會生產與生活方式、社會組織形態和精神意識形態三個大的層次”，進而文化體系被分解為五個方面：（1）社會生活及其風俗習慣；（2）社會生產類型；（3）國家政治機制；（4）語言文字、科學技術等；（5）精神取向，如宗教、道德等。［7］

而各學科有關文化的觀點最終也被現代辭書所吸收。查閱中外詞典，文化/culture一詞有著多角度的界定。商務印書館版《現代漢語詞典》對“文化”一詞的解釋包括三項語義，本文簡述為：（1）人類物質與精神財富，尤其是后者；（2）考古學上對某一時期歷史遺跡、遺物的統稱；（3）運用文字的能力及一般知識。綜述《牛津當代英語高階詞典》、美國《韋氏高級英語詞典》，名詞culture的語義包括：（1）文學藝術的統稱，藝術活動、藝術修養等；（2）社會智力發展狀況；（3）一個社會或民族的信念、習慣、慣例等；（4）思維與行為方式；（5）訓練、修養；（6）栽培、培育等。

總之，文化作為一種社會現象，其在廣泛的意義上關涉到人類生活的幾乎所有方面，幾乎就是自然、本能的反義詞。那么，文化法中的文化是不是要包含所有意義上的文化現象呢？

二、現行規范性文件中的文化

顯然，文化法的對象不可能是上述無所不包的全部人類活動，而只能是其中的一小部分。為了確定文化法上的文化，本文將清理有關文化的已有規范性文件，以找尋那些已經由文化法加以調整的文化現象。這樣的規范性文件既包括國內具有法律效力的法律文件，也包括國際性公約、協議等。

（一）國際性規范文件中的文化

本世紀初期以來，隨著國際社會對文化事務重視程度的增加，該領域的國際規范文件也不斷得以頒布、實施。在聯合國教科文組織（UNESCO）提供的法律文件（Legal Instruments）清單上，有30余件涉及文化事務［8］，主題包括文化遺產保護、國際文化交流、大眾傳播媒介、著作權、藝術家地位等。其他國際組織也頒布了多項相關的公約或協議。這些國際文件為我們準確把握文化法的調整范圍提供了重要參照。

1.最早為調整文化活動做出規范的國際規范性文件當推1948年《世界人權宣言》

其第27條規定了一種被稱為文化權利（cultural right）的基本人權——“人人有權自由參加社會的文化生活，享受藝術，并分享科學進步及其產生的福利”，開始對文化活動進行實質性規范。該《宣言》雖未界定作為名詞的文化，但通過對其第27條以及1966年承繼該條款的《經濟、社會和文化權利國際公約》第15條進行綜合理解，應受規范的文化現象包括文學、藝術和科學以及有關的人類活動，包括創作、欣賞、保存、發展和傳播，以及對其各種利益的分享等。顯然，這兩部人權文件采納的是范圍窄化的文化。

人權公約為國家介入社會文化生活提供了規范依據，成員國因此有義務采取必要的文化政策與措施確保公民獲取文化、參與文化生活的權利。對于文化獲取、文化生活參與這兩種權能以及政府的作為，1976年的 《人民普遍參與文化生活及其文化貢獻建議書》進行了具體規定。

2.保障并促進文化多樣性已經成為當今各國政府的一項重要責任和權力

按照UNESCO 2001年《世界文化多樣性宣言》和2005年《保護和促進文化表達多樣性公約》（以下簡稱《多樣性宣言》），文化多樣性保護涉及寬泛的文化現象，也具有較為普遍的法律效力。

文化多樣性是一個抽象的、涉及范圍廣泛的概念。《多樣性宣言》序言為文化下了一個范圍廣泛的定義：“應把文化視為某個社會或某個社會群體特有的精神與物質，智力與情感方面的不同特點之總和；除了文學和藝術外，它還包括生活方式、共處的方式、價值觀體系、傳統和信仰?！笨梢哉f，這是國際性規范文件首次對文化進行明確界定，其外延相當廣泛，幾乎可以涵蓋最廣義的文化現象。按照各條規定，這些文化現象至少包括語言、生活方式、文學藝術、科學、教育、傳媒、文化政策、文化交流、文化物品與服務等?！抖鄻有孕浴繁砻髁艘粋€重要立場，即各國與國際社會應當在范圍相當廣泛的意義上尊重文化多樣性；而要達到這一目標，國內與國際層面都有必要采取積極的法律措施。

作為 《多樣性宣言》的行動綱領，UNESCO于2005年通過 《保護和促進文化表達多樣性公約》（以下簡稱 《多樣性公約》）。值得注意的是，《多樣性公約》所要調整的對象范圍顯然受到了限縮。其中最為顯著的是文件名稱的變化，即規范對象從抽象的文化多樣性改變為文化表達多樣性。依公約釋義，“文化表達”(cultural expressions)是指人類創造的具有文化內容的表達，而表達（expressions）屬于具體可感的外部顯現，這表明國際公約以及國內法律所要調整的，不是抽象的文化，不是所有意義上的人類文化現象，而應該是外在的有著具體載體的文化表達。

同時，《多樣性公約》雖沒有為文化這個核心術語提供定義，但其第4條卻界定了多個相關概念，包括文化內容、文化表達、文化活動、產品與服務、文化產業和文化政策與措施等。這表明《多樣性公約》將其調整對象限定為與表達直接相關的外在的具體現象。

按照《多樣性公約》的解釋，文化表達是指人類創造的具有文化內容的表達，而“文化內容”（cultural content）是源于或表現文化特征的象征意義、藝術特色和文化價值。這即是說，公約調整的對象只能是具有象征意義、藝術特色和文化價值的外在表達，而不是抽象的文化內容。繼而，“文化活動、產品與服務”（cultural activities， goods and services）被界定為“體現或傳遞文化表達的活動、產品與服務”，這更是將文化引向客觀性文化現象，包括具有商業價值的文化生產與商品。而生產和傳播這些文化產品或服務的產業屬于“文化產業”（cultural industries）。 “文化政策和措施”是指由權力機構采取的針對文化本身以及直接影響文化表達活動（包括創作、生產、傳播、銷售以及享有文化活動、產品與服務）的政策和措施。另外，按照《多樣性公約》第6—8條，就國內可以或應該采取的文化措施來看，其所達到的目標、影響所及的活動范圍都表明，公約所調整的對象以文化表達為核心，涵蓋了靜態的文學藝術、文化遺產以及其他信息載體，動態的創作、生產、服務、傳播和享用，它們的重要性在于它們體現、傳承著人類的價值觀、思考、情感和其他意義。

3.在UNESCO通過的眾多有關文化問題的國際文件中，保護文化遺產（cultural heritage）的出現頻率表明其地位特別重要

1972年 《保護世界文化和自然遺產公約》（以下簡稱《遺產公約》）最早明確了文化遺產保護，2003年《保護非物質文化遺產公約》則將其范圍從物質性遺產擴展至非物質性文化遺產。依此，各國政府有權力和責任采取措施保護文化遺產。

何為文化遺產？1972年《遺產公約》對文化遺產進行了外延列舉式界定，包括紀念性物品、建筑群和遺址；同時，《遺產公約》對文化遺產保護緣由的宣示揭示了文化遺產的屬性所在，即它們“從歷史、藝術或科學角度看具有突出的普遍價值”。1999年國際古跡遺址理事會《國際文化旅游憲章（重要文化古跡遺址旅游管理原則和指南）》解釋稱，“文化遺產是在一個社區內發展起來的對生活方式的一種表達，經過世代流傳下來，它包括習俗、慣例、場所、物品、藝術表現和價值。文化遺產經常表現為無形的或有形的文化遺產”。這表明文化遺產的本體是一種外在表達，具體如習慣、場所、物品、藝術表現和價值，其內在屬性與價值則在于它承載著一個社區世代流傳的生活方式。

經過多年討論，2003年《保護非物質文化遺產公約》將遺產范圍延及無形的非物質文化遺產，即“被各社區、群體，有時是個人，視為其文化遺產組成部分的各種社會實踐、觀念表述、表現形式、知識、技能以及相關的工具、實物、手工藝品和文化場所”，具體包括口頭傳統與表達、表演藝術、社會慣例、儀式、節慶活動、有關自然和宇宙的知識和習慣、傳統手工藝等（第2條）。與1972年《遺產公約》上的基本原則相同，保護非物質文化遺產的原因也在于其具有突出的普遍性文化價值。

所以說，《保護非物質文化遺產公約》保護的文化遺產是具有抽象性文化、精神價值的物或抽象物。

4.UNESCO和其他國際組織還頒布了多項調整文化特別領域的規范性文件，顯示了文化法更具體的調整對象

這些文化領域主要包括：

（1）傳播媒介，包括出版物、廣播、視聽媒體等。這類國際文件主要有1958年的《出版物國際交流公約》，1972年的《關于信息自由傳遞、教育普及以及大文化交流使用衛星廣播指導原則宣言》，1978年的《有關大眾傳媒推動強化和平與國際理解，促進人權和反對種族主義、種族隔離和煽動戰爭的基本原則宣言》，1980年的《電影保護與保存建議書》。

（2）文化設施。比如，為促進博物館的開放與普及，促進文化獲取與文化生活參與權的全面實現，1960年UNESCO通過了《關于向公眾開放博物館最有效方法的建議書》。

（3）藝術家權利與利益。按照1980年的《有關藝術家地位的建議書》，成員國應該承認藝術家所應享有的地位，并采取措施確保藝術家各種權利和利益的實現。依據第1條界定，藝術家是指創作藝術作品或對藝術作品做出創造性表達或再創作的人，包括各類作家、表演者、翻譯人員等。藝術家的地位包括兩方面：一方面是指藝術家基于其社會重要性而獲得的社會尊重；另一方面是其自由和權利得到承認，具體包括以其享有的收入和安全為衡量標準的精神、經濟與社會權利。

同類文件還有1976年的《關于譯者與譯文法律保護以及提高譯者地位實際手段的建議書》。

（4）著作權，即文學藝術成果權。保護著作權被視為提高創作者地位、促進文化發展的重要機制。著作權也屬于藝術家權利的一個種類，但它是基于作品所產生的權利。比較而言，著作權制度的規范對象屬于狹義的文化現象，即主要涉及文學、藝術表達即作品，其影響范圍包括文學藝術作品的創作、刊行、表演及有關的產品生產、服務等，《伯爾尼公約》的全稱 《保護文學藝術作品伯爾尼公約》便表明了這一點。

（二）外國法律中的文化

通過簡要檢視某些國家和地區的規范性文件，我們不難發現，國內法所調整的文化現象與國際公約基本一致。但是，絕大多數國家沒有制定統一的文化法典，也沒有任何一部法律能夠從內涵到外延對文化現象做出準確的界定。所以，我們仍需從一盤散沙式的各類文件中找尋文化法中的文化。

1.依據不少國家的憲法，公民文化活動、政府的文化行政行為等被納入法律的調整范圍

不少當代憲法明確規定了文化條款，《葡萄牙憲法》尤為突出，其第9條規定的國家任務包括“通過經濟與社會結構的改造與現代化，……有效實現經濟、社會、文化與環境權利”；它設立專門一節“文化方面的權利與義務”，規定“與媒體、文化協會與基金會、文化娛樂機構、文化遺產組織、居民組織和其他文化機構合作，促進文化民主化，鼓勵并確保全體公民享用文化娛樂與創造成果”（第73條）。

2.依法保護文化遺產、著作權，已有百余年甚至幾百年的歷史，如今已普遍納入世界各國成文法的規范領域。這種情況既與國際公約一致，同時也是為了滿足現實的需要

3.文化活動及文化產業的管制與促進一直是國內法律規制的重點領域

從歷史的角度看，文化領域的法律實踐經歷了從消極管制向積極促進的演變。鑒于文化領域的意識形態屬性，在歷史上，各國政府都十分重視文化領域的管制，這就是廣泛存在的所謂審查制度（censorship）。尤其是近代以來，隨著傳媒技術的普及，幾乎所有國家都曾對印刷出版、廣播電視、電影以及互聯網等產業實施管制。如英國從近代早期就開始實施《許可法》《淫穢出版物法》；法國等國家對電視節目頻道使用、節目播出等進行法律規制。網絡時代，不少國家為了凈化網絡輿論尤其是為了保護青少年利益，制定了網絡規制法。對于利用文化媒介傳播淫穢物品、煽動種族仇恨、顛覆國家以及擾亂治安等嚴重侵犯公眾利益或他人利益的行為，幾乎所有國家都曾經或正在利用刑事法律進行嚴厲制裁。

不過，20世紀中晚期以來，隨著表達自由法的普遍實施，文化領域的管制漸趨式微（但并未消失），而積極性的文化促進則開始成為各國文化法實踐的主流。

文化促進領域較早、較常見的立法調整方式是，一些國家 （早期主要是歐洲國家）制定單行的部門法，對某些特殊的文化行業做出調整，以達到依法支持文化發展的目的。這些領域大多是新型的文化行業或者是該國需要重點發展的領域，如電影、動漫、游戲等。法國、英國等不少歐洲國家曾制定并不斷修改其電影法。最為突出的是，韓國分別就出版、報刊、印刷、電影、音樂、演出、游戲產業等多個領域出臺了單行法令。

最近一二十年，基于文化立國、提高文化生活水平的宗旨，也為了促進文化經濟發展，不少國家頒布法律，更多地賦予政府促進文化發展的權力和責任。比如，韓國出臺了涉及促進文化及其產業發展的多部法律，如 《文化藝術振興法》《文化產業振興基本法》《內容產業振興法》以及關于振興音樂、電影與視頻、游戲產業等特別產業部門的法律。即使是在發達國家如瑞士，雖然各方對于政府的文化資助一直存有爭論，最近幾年卻也開始承認文化產業促進的意義，并于2012年開始實施《聯邦文化促進法》（Federal Law of Cultural Promotion）。［10］在罕有文化立法的美國，奧巴馬政府于2011年推出《對藝術教育的再投資——通過創造性學校來贏得美國未來》，欲通過實施藝術教育計劃，培養創新人才，激勵創新精神。

4.公共文化設施的提供、資助與管理

公共文化設施的建設和利用是文化事業發展與公民參與文化生活的基礎保障?；诖?，不少國家和地區進行專門立法，支持、促進公共文化設施的建設和利用。其主要表現是，不少國家都出臺專門立法，以保障、推動圖書館、博物館、檔案館以及劇院的管理和利用。

英美等國政府很早就開始依法保障公共文化設施的提供。以英國為例，英格蘭1850年曾通過《公共圖書館法》，賦予地方政府權力，提供免費的圖書館服務。1964年英格蘭又頒布了《公共圖書館與博物館法》。2003年，英格蘭文化、媒體與體育部發表一份推動文化發展的《未來框架》，首次為英格蘭公共圖書館發展提出國家戰略。北愛爾蘭有其單獨的《圖書館法》（2008年)。英國還制定了《法定繳存圖書館法》，專門規制印刷類作品(包括圖書、小冊子、報紙、期刊、音樂、地圖等)的樣本繳存。在美國，1996年通過的《博物館與圖書館事業法》是其為數極少的調整文化事業的成文法之一。

5.文化基金與稅收

為了切實支持文化事業與產業發展，幾乎每個國家都在為其提供經濟資助。除了政府直接資助，當前各國采取的主要方式是文化基金、稅收優惠以及博彩業等。

值得注意的是美國，雖然其文化政治觀念不支持其過多地介入文化領域，相關成文法非常罕見，卻專門制定了《國家藝術與人文事業基金法》，以專門基金資助文化藝術發展，其聯邦稅法以稅收優惠的政策扶持文化事業發展。

沒有哪個國家制定專門的“文化稅法”，但有利于文化的稅收制度散見于其他各類法律。在法國，文化稅法主要涉及藝術與文化創作，文化遺產保護，文化促進，電影、廣播和音樂產業以及出版業等。［11］

可以說，文化基金、文化稅法等已經成為各國法律調整的重點領域（也許可以稱之為文化經濟法）。

6.范圍廣泛的“大文化”開始進入少數國家的綜合性文化法

至今，俄羅斯、烏克蘭、亞美尼亞等國制定了文化基本法，其調整對象涉及多方面的文化現象，可稱之為一種“大文化”觀。阿根廷等國也在醞釀出臺綜合性的文化法。俄羅斯于1992年頒布《俄聯邦文化基本法》（Basic Law of the Russian Federation on Culture），在一種大文化觀的統轄下，對范圍相對廣泛的文化現象做出調整。但是，該法在界定文化活動、文化價值、文化物品、文化遺產與資產、文化政策以及創作者等概念的同時，并未定義何為“文化”。其第4條表明，該法所調整的文化活動、文化現象雖然林林總總，卻也是以各類藝術、文學、語言、民俗和遺產等各種形式的文化表達為核心，涉及創作、傳播、生產、交流、博物館收藏、教育等活動。另外，俄羅斯還制定了《大眾傳播媒體法》，單獨對報刊、廣播電視以及其他形式的信息媒介等做出法律規制。這表明，包括《俄聯邦文化基本法》在內，即使大文化觀的法律調整對象已經相當全面，其覆蓋范圍仍然是一種部門性（sectorial）的文化。

另外，俄羅斯還于2010年公布了《俄羅斯聯邦文化法》草案，試圖采納的“文化”一詞的外延范圍接近UNESCO采用的大文化觀，即人類學意義上的文化，但最終未獲通過。［12］

（三）我國規范性文件中的文化

與其他國家相比，我國文化法的特點是，立法機關頒布的成文法數量很少，不僅沒有范圍廣泛的綜合性文化法典，也缺乏專門的單行法。除了憲法以及其他法律包含有關文化領域的規范，我國目前已經納入專門法律調整的文化領域主要是文化遺產、著作權兩個方面，其他規范文件則是國務院、文化行政部門出臺大量行政法規與規章，形式上零零碎碎，涉及文化領域的方方面面。依據官方出版物數據，我國國務院制定的文化類法規有30多件，文化部等部級機關出臺的部門規章有100多件。［13］另外，我國有關權威機關還出臺了十多件各類文化發展規劃。這表明，在我國依法調整各類文化現象的必要性已經得到政府的重視。

（1）依據《憲法》的原則性規定，對公民的文化活動實施行政行為是中國政府的權力和責任。其第四十七條規定，公民享有進行各類文化活動的自由；對于從事文學、藝術等各類文化事業的公民的有益于人民的創造性工作，國家給予鼓勵和幫助。

（2）與國際社會一致，我國已經將文化遺產、著作權納入法律調整的范圍。這方面的法律是《文物保護法》《非物質文化遺產法》和《著作權法》。

（3）傳媒各領域已經基本全部納入國務院法規的調整范圍，包括出版（報刊與圖書出版等）、印刷、音像制品、電影、廣播電視、電信以及互聯網等。

（4）公共文化設施已經受到國務院法規的調整。《公共文化體育設施條例》規范對象涉及公益性圖書館、博物館、紀念館、美術館、文化館、文化宮等。

（5）受到國務院法規調整的還有營業性演出、娛樂場所等。

（6）制作傳播淫穢物品、倒賣國家文物等行為，嚴重損害文化秩序和公共利益，納入《刑法》規制范圍。

（7）在某種意義上，國家統計局《文化及相關產業分類(2012)》所界定的文化產業也可被理解為文化法的調整對象，因為標準具有國家強制實施的效力。

作為一種規范性文件，該分類標準對文化產業的內涵與外延進行了詳盡規定?！氨痉诸愐幎ǖ奈幕跋嚓P產業是指為社會公眾提供文化產品和文化相關產品的生產活動的集合”。而下列有關文化及相關產業范圍的概括更具有明確的指導意義：

（1）“以文化為核心內容，為直接滿足人們的精神需要而進行的創作、制造、傳播、展示等文化產品（包括貨物和服務）的生產活動”，這是最核心的文化生產與服務活動，圖書出版、影視制作、文藝演出都可歸入此類。該規定的意義在于，它試圖從內在本質屬性上定義文化產業，即文化活動具有文化屬性、滿足精神需要。另外三類產業屬于以第一類為核心的邊緣性文化產業，它們是（2）“為實現文化產品生產所必需的輔助生產活動”，如印刷、復制等；（3）“作為文化產品實物載體或制作（使用、傳播、展示）工具的文化用品的生產活動（包括制造和銷售）”；以及（4）“為實現文化產品生產所需專用設備的生產活動 （包括制造和銷售）”。后兩類包括各類文具、播放器具等。

依據國家統計局分類標準對文化產業具體類型的列舉，我國文化產業甚至包含了景區、動物園等。

與國際社會相比，納入我國規范性文件的文化現象與活動尚有不小的差別。最突出的表現是，我國現有法規或規章多為消極性管理?？梢哉f，從重點文化行業發展的促進到公共文化設施、文化基金的利用等，都亟待依法進行更全面、更有效力的法律調整。

三、文化活動及其利益關系：以表達為載體和基礎

圖片來源：紅動中國網

文化是難以定義的，要對文化法所規制的文化進行嚴密的邏輯性、體系性確定也面臨許多困難。但是，對于學科理論建設以及較大規模地實施文化法治而言，厘清文化法的對象領域已經顯得十分必要。

上述考察顯示，人類文化現象的范圍如一道寬而長的光譜，在廣義與狹義之間逐漸過渡。其中，文化人類學為文化提供了范圍最廣泛的界定，只要是非基于自然本能的人類行為與現象都屬于文化。而規范性文件顯示，已經且能夠受到法律規范的文化現象的范圍不可能過分寬泛，因為文化法只是法律體系中的一個部門，它不可能全面調控廣泛的社會、經濟等領域。

我們認為，可納入文化法調整對象的應該只是特殊類型的人類社會現象，即一種以文學藝術現象為核心的精神現象，包括文藝作品這種抽象物以及以之為對象和載體的精神活動。其中，文藝作品的產生、傳播與欣賞是文化活動的核心。也正因此，人們通常把文學藝術界、新聞出版界稱為文化界，而不會把動物園或電視機產銷歸入文化領域?；诖耍趯挾L的文化光譜上，文化法調整對象的確定，應該以外延范圍最窄的一端即文學藝術活動為起點，本著某種同質性標準，逐漸向另一端延伸，將文化法的領地擴大到合適的廣度。其終止點無法劃定一條界限分明的紅線，但大致范圍卻可以厘定。

（一）確定文化法調整對象的指導原則

文化法所調整的狹義文化活動應該是一種滿足人類精神性需要的特殊活動。我們認為，確定文化活動的特殊性，可以從文化活動的特殊價值、特殊對象入手。

1.文化活動的本質屬性在于其文化價值性

一切人類活動都基于某種需要，其對象與過程都表現出某種特殊性。人類活動包括自然活動和社會活動。為了滿足其對于實用、求真、致善、審美的追求，人類從事著物質生產與經營、認知與科學、政治與教化、信息傳遞和文藝娛樂等活動。在法律的視野下，這些人類活動可以分屬不同的法律部門，而可歸入文化法調整范圍的文化活動應該是信息傳遞、文藝娛樂等精神性活動以及與之相關的生產、服務等。具體言之，如果一種主體性活動與現象能夠通過信息傳遞，讓人（表現為個體）獲得思想與精神層面的認知、認可或滿足，它就是文化活動，即具有文化屬性。從主體行為的內在性質看，文化活動是主體心理、情感上的認知、認可或滿足；在客觀現象層面，文化活動往往是一種信息活動，即信息及其載體的制造、傳送、獲取與利用。

借用《多樣性公約》，文化與文化活動應該是包含文化內容的人類活動。所謂文化內容，依據該公約第4條，是“源于或表現文化特征的符號意義、藝術特色和文化價值”。人類的文化活動就是對含有文化內容的信息進行創造、傳遞、獲取并感受的活動，以及由此衍生的其他相關性活動。

2.文化活動以表達為載體和基礎

一切人類行為都需要以客觀存在為對象，文化活動的載體和對象則是承載、傳遞意義與信息的表達（expression）。

表達的最基本內涵應該是把內在的東西外顯出來，讓他人獲悉。更抽象地說，表達是人類主體由內及外的主觀外化活動。

人類表達在媒介、方式、途徑進而也在其表達物等各方面均具有多樣化類型和形態，大致可分為自然性表達和社會性表達、身體性表達（含口語表達）和物化媒介性表達。在人類自身發展的過程中，人類表達逐漸超越自然性，首先創造了口語與書面的語言表達；然后利用外部的物質媒介傳達內在的感受和思維，形成物質媒介性表達——主要是借助非人體的聲音和形象進行的表達。而人類文明的發展規律決定了表達媒介的進化性與發展性，從而產生了內涵豐富、形式復雜的創造性表達，即創作。其表達物通常被稱為作品，包括文學與各類藝術作品。隨著表達之物化技術、媒介形式的演進與發展，人類開始利用多種多樣的表達方式，從而產生了大眾傳媒，包括出版、廣播、電視、互聯網等機構，以及被大規模生產傳播的報紙、圖書、音像、廣播、電視節目等。所有這些共同形成了呈泱泱之大觀的人類文化現象。［14］

作為文化活動對象的表達以原創性表達——作品及其他信息載體為主，也包括追認性的表達。依其功能與價值，追認性表達最初不是作為表達而產生，但歷經世代流傳之后，它們逐漸被后人視為歷史性文化意義的載體，這就是文化遺產。當然，很多文化遺產原本就是原創性表達，如古代文藝作品。

如上所述，多個國際性規范文件都明確以表達作為其調整的對象，如《多樣性公約》等。UNESCO曾以文化財產一詞概指文化活動的載體與對象。按照1976年《文化財產國際交流建議書》，文化財產的外延廣泛，既包含文學藝術作品，也包括歷史傳承的物質與非物質性文化遺產，甚至還包括了被人類賦予文化價值的自然物，但其內涵卻明確而單純，即“人類創造與自然進化的表達與見證（expression and testimony）”。

需要指出的是，基于現代傳播學與法學理論，表達包括三個層面：（1）由內及外的行為、活動，即信息的生成、發出與傳遞，可稱為原發性表達。文藝創作、媒體活動都屬此類。（2）表達活動成果即表達物以及表達媒介，如圖書、節目等，也包括文化媒介與設施。（3）后來，表達的范圍延伸至信息的尋求、接收、享用活動，包括圖書的獲得與閱讀、傳媒的利用等，可稱為繼受性表達活動。換言之，文化活動既包括文化作品或相關信息的創作、傳送，也包括公眾的接受與欣賞等。而作為文化活動之核心的，則是客觀存在的表達物以及表達媒介，它是所有表達活動或曰文化活動的對象和載體。

3.文化法調整對象的核心是文化利益關系

法律的調整對象是社會生活，其核心是人們在社會生活中形成的利益關系，即法律上的權利與義務關系。文化法調整對象的核心則是人類在文化活動中形成的文化性利益關系。

文化性利益關系的實質性在于，文化活動參與者的作為或不作為可增加或減損文化價值，對他人或公眾的文化利益產生積極或消極影響。國家為了增進社會公眾的文化利益，通過法律賦予公民、組織和政府以作為或不作為的權利/權力和義務/責任，在它們中間形成可影響個人或公眾文化利益的各種權利/權力與義務/責任關系。由此，在文化法律規范所確立的文化法律關系中，權利/權力的行使、義務/責任的履行，可增進個人以及全社會共享的文化利益；如果這種權利無法實現或受到損害、相關義務未得以履行，則會導致相關文化價值與利益的減損。

文化活動可能包含多方面的利益關系，但并非都屬于文化性的利益關系。有些只是普通的人身或財產性利益關系，可以也應該由其他相關法律進行調整。比如：文化機構聘用員工可以適用勞動法、購買設備可以適用合同法；在消費者個人購買圖書的過程中，買賣雙方須遵守普通的合同法、稅法等；藝術家財產保護適用民法、家庭關系適用家庭法……這些都不應歸入文化法調整對象。但是，為促進文化利益和文化發展而設立、授予文化基金，為扶持文化機構而確立特別的稅收政策，有助于促進公共文化發展；國家為鼓勵閱讀提供的購書獎勵；新聞報道對他人名譽的侵害涉及特殊的責任規則；文化遺產跨國境買賣等，這些領域都需要以特別的規則加以調整，可歸入文化法的調整范圍。

值得特別注意的問題是，教育與科學活動包含著文化價值與利益，并與各類媒介不可分離；旅游活動給旅游者帶來非物質的精神利益；電視機等電器是人們從事文化活動不可缺少的工具，其生產與提供影響著文化價值與利益的實現……這些領域是不是文化法的調整對象？我們的答案是否定的。

文化活動必須能夠促進文化價值，但并非所有促進文化價值的活動都是文化活動；文化活動需以信息表達物為媒介和對象，但并非所有以信息表達物為媒介的活動都屬于文化活動。判斷一項活動的文化屬性，需要綜合考慮各種因素。教育與科學活動雖然借助于信息媒體，但其主要活動與實質功能不是信息的表達、傳遞與獲得；旅游雖可帶來非物質的精神利益，但旅游本質上是一種身體活動，而不是以信息傳遞與表達為內容的精神活動；電視機生產與銷售等經營行為與信息媒介無關，只有使用電視機進行的文藝欣賞才是文化活動。

綜上所述，作為文化法律調整領域的文化活動，是以表達（主要是文藝作品）或其他承載文化信息的物（如文物）為載體和對象，實現文化性需求的人類主體活動，具體包括自然人從事文藝創作、享用文化表達物或設施的活動，文化機構生產、提供或傳播文化產品或設施的活動，政府介入各類社會文化活動的活動等；相應地，文化法所調整的社會關系，是個人、組織或政府從事各類文化活動過程形成的影響文化利益的利益關系。

（二）文化法對象領域的劃分

文化法的對象領域可以從多個角度進行分類。就已經存在的文化法律實踐來看，國際上通常采取的一種便捷路徑是就現實中具體的表達與媒介類型、行業領域，如出版、電影、博物館、文化遺產保護等進行單獨立法；為適應促進文化產業發展之需，最近更為積極的文化法律實踐則開始改變這一局面?？偟膩砜?，文化法所調整的對象領域可做如下劃分：

1.依據文化載體與媒介系統劃分文化法的調整對象，具體包括各類媒體系統的設立、運營以及權利、義務等

文化載體與媒介系統的正常存在與運營深刻影響著現代社會公眾的文化利益。為此，國家有必要以法律手段來調控文化媒體的運營秩序。法律形式主要是以媒體類型為基礎，對不同的媒體機構與行業實施單獨的法律規制?，F實中，不少國家和地區頒布了出版法、廣播電視法、電影法、通信法、語言文字法以及近期的網絡法、電腦游戲法，有的國家則頒布了統一的大眾傳媒法。

2.現代政府對文化領域的干預也都被納入了法治的軌道，成為法律規制的對象

在這方面，文化法的調整對象主要包括文化權益保障、文化控制、文化促進、文化設施提供以及文化遺產保護等。

國家的文化干預包括兩方面，即文化控制與促進。前者即消極意義上的文化審查，目的在于使文化活動遵循政府或公眾認可的秩序；后者是政府以積極措施促進全社會文化利益最大化，包括保障公民的文化參與與獲取，推動文化活動與文化產業的發展。

文化遺產保護已經成為當代文化法中的一個相對完整、成熟的領域。文化遺產保護領域通常被劃分為兩個小部門：物質性文化遺產保護和非物質性文化遺產保護。

為保障其充分供應與正常運營，很多政府將不同的公共文化設施的建設與利用分別納入不同的法律，即博物館法、圖書館法、美術館法以及劇院法等。

3.文藝家權益保障是一個特殊領域

在某種意義上，文藝家權益保障領域是國家保障文化權益、分配文化利益、促進文化發展的延伸。

就已有規范性文件來看，文藝家權益包括兩個方面：文藝家對其創作成果享有的著作權；文藝家作為特殊群體應該享有的社會尊重和經濟保障。

4.文化財政活動是政府介入文化領域的重要途徑

通過各種類型的財政措施，為公共文化服務提供經濟支持，并引導文化產業沿著利益最大化、方向最適化的方向發展。這種財政活動主要包括：直接的政府資金資助、設立文化基金、采取文化稅率以及相關的融資手段等。

5.傳媒行為造成的民事侵權

其具體表現是，公民、組織甚至政府部門在利用文化媒介和設施——通常是新聞媒體從事信息傳播與文藝表達活動時，由于各種原因造成他人名譽或商譽受到損害，可能需負侵權之責。由于該種侵權行為與新聞報道、文藝創作等不可分割，其法律救濟需適用特殊規則。

6.依據法律關系，文化法的調整對象同時包含了兩類，即縱向的行政法律關系與橫向的民事法律關系

一方面，政府介入文化活動，對公民和文化組織的文化權益承擔保護與促進之責，也對文化活動實施約束和限制，從而產生了涉及不平等主體之間的權利/權力與義務/責任關系；另一方面，著作權行使、媒體侵權行為等則涉及平等主體之間的權利與義務關系。

行政性法律關系占據著文化法的主要部分，文化管制法、文化促進法、文化與傳播媒介法、文化遺產保護法、文化設施法、文化權益保障法等多屬于此類，而民事法律關系體現于侵權行為法和著作權法。這是文化法之復雜性的表現。

四、結語

人類文化現象相當復雜，而可納入文化法調控對象范圍的，卻不是最廣義層面的人類社會文化現象，國際與國內有關文化規制的規范性文件涉及的文化現象紛繁復雜。通過本文考察、梳理，我們可以看到，作為文化法調整對象的文化，卻是有跡可循的。這種“跡”的具體表現是，作為法律規范體系中的一個領域或部門，文化法所調整的對象只能是以文學藝術為核心的相關文化活動，以及在文化活動中所產生的具有文化意義的利益關系。文化活動必須以客觀的表達或其他信息承載物（包括抽象物）為對象，目的在于實現人的精神性需求。文化活動具體包括自然人從事文化創作、享用文化表達或設施的活動，文化機構生產、提供、傳播文化產品或設施的活動，政府干預各類社會文化活動的行為等。相應地，文化法所調整的社會關系，則是個人、組織或政府從事各類文化活動過程形成的具有文化價值的利益關系。

注 釋：

①流行的社會學教材都將文化置于最為重要的地位。美國教材《社會學入門》（漢林斯，著，林聚仁，等，譯，北京大學出版社，2007年版）、《社會學》（波普諾，著，李強，等，譯，中國人民大學出版社，2007年版）均在總論之后專論文化，將“什么是文化？”設為其開篇第一問。

［1］石東坡.文化立法基本原則的反思、評價與重構［J］.浙江工業大學學報：社會科學版，2009（2）.

［2］肖金明.文化法的定位、原則與體系［J］.法學論壇，2012（1）.

［3］陳序經.文化學概觀［M］.長沙：岳麓書社，2010：18.

［4］泰勒.文化之定義［M］//莊錫昌，顧曉鳴，顧云深.多維視野中的文化理論.杭州：浙江人民出版社，1987：98.

［5］波普諾.社會學[M].李強，等，譯.北京：中國人民大學出版社，2007：72.

［6］漢林斯.社會學入門[M].林聚仁，等，譯.北京：北京大學出版社，2007：59.

［7］方漢文.西方文化概論[M].中國人民大學出版社，2010：8—9.

［8］http：//portal.unesco.org/en/ev.php-URL_ID=13649&URL_DO=DO_TOPIC&URL_SECTION=-471.html.

［9］國際文化遺產保護文件選編.北京：文物出版社，2007：187.

［10］See Council of Europe/ERICarts：“Compendium of Cultural Policies and Trends in Europe”，14th edition 2013.

［11］See Council of Europe/ERICarts：“Compendium of Cultural Policies and Trends in Europe”，14th edition 2013.

［12］See Council of Europe/ERICarts：“Compendium of Cultural Policies and Trends in Europe”，14th edition 2013.

［13］中共中央宣傳部政策法規研究室編.宣傳文化法規匯編［M］.北京：學習出版社，2012.

［14］宋慧獻.版權保護與表達自由[M].北京：知識產權出版社，2011：25—26.