論臥底采訪(fǎng)的法律禁區(qū)與受法律保護(hù)的抗辯事由

◎沈勇 黃洪珍

論臥底采訪(fǎng)的法律禁區(qū)與受法律保護(hù)的抗辯事由

◎沈勇 黃洪珍

維護(hù)公眾利益是媒體最基本的價(jià)值取向，社會(huì)的公平正義有時(shí)需要記者臥底勇揭黑幕來(lái)守護(hù)。但記者臥底采訪(fǎng)是新聞行業(yè)的一把雙刃劍，必須要使用得當(dāng)。首先，出于公共利益是記者臥底采訪(fǎng)獲得合法性的依據(jù)之一。其二，公開(kāi)采訪(fǎng)不能使記者了解事件的真相，是不得已而為之。其三，不能冒充國(guó)家工作人員身份。其四，臥底采訪(fǎng)行為應(yīng)符合法律規(guī)定，記者不能參與或引誘犯罪。其五，如果是未成年人損害公共利益，不直接披露該未成年人的隱私。新聞?dòng)浾咴谶x擇采訪(fǎng)方式之前，要認(rèn)真權(quán)衡社會(huì)責(zé)任與法律限度，既不能罔顧社會(huì)責(zé)任，也不能突破法律限度。

臥底采訪(fǎng)抗辯事由法律禁區(qū)

為突破顯性采訪(fǎng)的劣勢(shì)，最大限度地揭露真相，寫(xiě)出有深度和可信任的新聞報(bào)道，我國(guó)新聞媒體近年來(lái)不乏記者臥底采訪(fǎng)的案例。2014年5月，上海電視臺(tái)記者通過(guò)臥底暗訪(fǎng)，成功報(bào)道出了震驚全國(guó)的“上海福喜公司過(guò)期變質(zhì)肉”事件。時(shí)隔1年后的2015年6月，又曝出了《南方都市報(bào)》記者臥底高考替考組織在江西南昌參加考試的驚人消息。這種隱性采訪(fǎng)已經(jīng)成為了揭露不法行為、曝光社會(huì)弊端的一把利器。然而，記者臥底采訪(fǎng)是新聞行業(yè)的一把雙刃劍，必須要使用得當(dāng)。新聞?dòng)浾咴谶x擇采訪(fǎng)方式之前，要認(rèn)真權(quán)衡社會(huì)責(zé)任與法律限度，既不能罔顧社會(huì)責(zé)任，也不能突破法律限度。

一、臥底采訪(fǎng)通常針對(duì)違反犯罪活動(dòng)進(jìn)行

甘惜分主編的《新聞學(xué)大辭典》將隱性采訪(fǎng)定義為：在采訪(fǎng)對(duì)象不知情的情況下，通過(guò)偷拍、偷錄等記錄方式，或者隱瞞記者的身份以體驗(yàn)的方式，或者以其他方式，不公開(kāi)獵取已發(fā)生或正在發(fā)生而并未披露的新聞素材的采訪(fǎng)形式。臥底采訪(fǎng)是隱性采訪(fǎng)的一種。它是指記者主觀(guān)上故意隱瞞真實(shí)身份，以偽裝的特殊身份，潛入被報(bào)道對(duì)象中，贏(yíng)得對(duì)方信任后，伺機(jī)展開(kāi)調(diào)查的一種隱性采訪(fǎng)形式。因此，臥底采訪(fǎng)具有主觀(guān)性和隱蔽性的特點(diǎn)。

臥底采訪(fǎng)通常是針對(duì)違反犯罪活動(dòng)進(jìn)行的，這是因?yàn)椋褂贸Ｒ?guī)采訪(fǎng)方法，難以達(dá)到搜集證據(jù)，揭露違法犯罪的目的。

隱性采訪(fǎng)有兩種基本形式，一種是介入式采訪(fǎng)，另一種是非介入式采訪(fǎng)。［1］介入式是指記者假冒各種身份用來(lái)與事件的當(dāng)事人交往從而獲得新聞信息；這里又可以細(xì)分為主動(dòng)參與和被動(dòng)參與，主動(dòng)參與是指記者策劃某些事件以揭露別人的錯(cuò)誤行為，被動(dòng)參與是指記者假裝只是公眾中的一員，其他人不知道有記者在場(chǎng)的情況下共同收集信息。臥底采訪(fǎng)就是介入式隱性采訪(fǎng)中的被動(dòng)參與。通常，記者在采訪(fǎng)中為了避免法律爭(zhēng)議，應(yīng)該選擇被動(dòng)參與獲取新聞信息。

而非介入式采訪(fǎng)，是指記者以旁觀(guān)者的眼光觀(guān)察，不顯露自己的身份，沒(méi)有介入或干預(yù)事件的發(fā)生、發(fā)展過(guò)程而獲得新聞信息的一種方式。［2］由于這一類(lèi)隱性采訪(fǎng)者盡量不引人注目，采訪(fǎng)對(duì)象常常并不知道自己正在被記者調(diào)查。

由于非介入采訪(fǎng)所做的觀(guān)察較為淺顯，隱性采訪(fǎng)常采用介入式采訪(fǎng)。新聞節(jié)目《上海福喜公司過(guò)期變質(zhì)肉事件》采訪(fǎng)過(guò)程中，記者運(yùn)用的就是被動(dòng)介入式采訪(fǎng)。

二、臥底采訪(fǎng)為守護(hù)公平公正和公共利益的需要

當(dāng)新聞媒體和記者因?yàn)榕P底采訪(fǎng)成為民事侵權(quán)的被告時(shí)，可尋求抗辯事由來(lái)保護(hù)自己的合法權(quán)益。在2015年高考首日曝出的替考事件中，《南方都市報(bào)》記者的臥底行為是否合法？這一討論引爆了另一個(gè)頗受關(guān)注的輿論場(chǎng)。當(dāng)南都這篇替考新聞報(bào)道發(fā)表后，有人提出記者涉嫌侵權(quán)和違法。在這種情況下，《南方都市報(bào)》及其當(dāng)事記者有以下抗辯事由來(lái)尋求法律保護(hù)。

1.滿(mǎn)足公眾知情權(quán)的需要。

所謂公眾知情權(quán)，就是：“公民有權(quán)知道他們應(yīng)該知道的事情，國(guó)家應(yīng)最大限度地確認(rèn)和保障公民知悉獲取信息的權(quán)利，尤其政務(wù)信息的權(quán)利。”［3］記者報(bào)道的權(quán)利基礎(chǔ)其實(shí)是公民的知情權(quán)，新聞媒體的職責(zé)就是將社會(huì)上正在或已經(jīng)發(fā)生的真實(shí)事實(shí)告訴公眾，以滿(mǎn)足公眾知情的需要。

由此，具體到南都這篇報(bào)道，我們應(yīng)該持支持態(tài)度。因?yàn)橛浾叩奶婵夹袨橄噍^其揭發(fā)的事情的惡劣程度而言，危害性幾乎為零。因?yàn)椋词惯@個(gè)記者不去替考，仍然會(huì)有另外一個(gè)人去替考，而記者臥底完成全部過(guò)程之后，就能夠提供完整證據(jù)鏈。［4］

替考泛濫已讓高考的公平性遭受被極大破壞，被曝光的替考事件也許只是很小的一部分，大量替考事件并沒(méi)有被發(fā)現(xiàn)，替考其實(shí)在更多考點(diǎn)都同樣存在。這說(shuō)明：高考作弊更重要的不是技術(shù)問(wèn)題，而是制度問(wèn)題；如何防止教育系統(tǒng)“內(nèi)鬼”，要遠(yuǎn)比防止高科技作弊更加重要。因?yàn)椋婵既绱嗣髂繌埬懀旒俦澈罂隙ㄓ小皟?nèi)鬼”參與，否則無(wú)法順利制造假身份證和準(zhǔn)考證。顯然，如果記者通過(guò)正常的公開(kāi)采訪(fǎng)途徑，肯定無(wú)法收集一些為關(guān)鍵的資料，難以掌握到真相。臥底是不得已才采用的采訪(fǎng)方法。以鮮活、真實(shí)的新聞素材揭露社會(huì)陰暗面，不僅滿(mǎn)足了受眾的好奇心，而且滿(mǎn)足了受眾對(duì)腐敗現(xiàn)象深?lèi)和唇^的宣泄心理。

2.守護(hù)公平公正和公共利益的需要。

為減少加固處理過(guò)程中對(duì)原結(jié)構(gòu)的影響，已有槽身裂縫處理采用沿縫貼灌漿盒，縫內(nèi)灌注改性環(huán)氧灌漿填充，縫面涂層封閉處理。主要施工流程：檢査定位、沿縫貼灌漿盒、封閉縫面、灌漿填充、縫面封閉。

維護(hù)公眾利益是媒體最基本的價(jià)值取向，是臥底采訪(fǎng)的出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，也是能否采用臥底采訪(fǎng)手段的判斷標(biāo)準(zhǔn)。新聞?dòng)浾咴谂P底采訪(fǎng)中會(huì)出現(xiàn)權(quán)利沖突，而沖突處理必須以公眾的利益為出發(fā)點(diǎn)。必須已有充分的證據(jù)表明所采訪(fǎng)的事件或者對(duì)象已經(jīng)嚴(yán)重侵犯了社會(huì)公共利益。

在隱性采訪(fǎng)中，對(duì)于嚴(yán)重違反公共利益的行為，包括違法犯罪行為，可以不經(jīng)行為人許可進(jìn)行拍攝錄音。行為人由于實(shí)施了損害公共利益的非道德和非法行為，他的一部分人身自主權(quán)利相應(yīng)退縮，也就喪失了對(duì)他人未經(jīng)許可攝錄自己不良行為并且加以傳播提出異議的權(quán)利，不可阻攔傳媒的正當(dāng)披露。［5］臥底采訪(fǎng)在報(bào)道與公眾利益相悖的新聞時(shí)，往往能得到民眾的關(guān)注和支持。在公眾期待里，高考維系了一種核心價(jià)值——公平，這也是高考的底線(xiàn)。無(wú)論是違規(guī)的高考移民，還是自主招生的黑幕，再到如今考場(chǎng)上的替考，都是對(duì)高考公平底線(xiàn)的挑戰(zhàn)。

近年來(lái)，我國(guó)高考連連發(fā)生替考事件，比如，新聞媒體曝光的有陜西洋縣替考事件，河南鄲城縣替考事件，云南宣威替考事件……2015年高考首日，江西高考再度出現(xiàn)替考現(xiàn)象。替考本應(yīng)是最容易被發(fā)現(xiàn)和查處的，為什么替考鬧劇會(huì)連年上演？這個(gè)問(wèn)題不得不上升到考試系統(tǒng)腐敗的高度來(lái)深挖。正因?yàn)檫@樣，《南方都市報(bào)》記者為了能夠提供完整證據(jù)鏈，采取了與以往曝光替考事件不同的手法，即不但進(jìn)行"臥底"暗訪(fǎng)，而且通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)體驗(yàn)替考，用直播的形式擴(kuò)散消息。記者替考時(shí)，在考卷上寫(xiě)明臥底一事，請(qǐng)求考卷作廢，并請(qǐng)求相關(guān)部門(mén)介入調(diào)查。同時(shí)，記者現(xiàn)場(chǎng)便向公安部門(mén)報(bào)案，考試尚未結(jié)束時(shí)有關(guān)人員即被控制。通過(guò)報(bào)道，向人們提供了無(wú)可辯駁的實(shí)證素材，向人們揭露了不為人知的幕后交易。記者通過(guò)臥底采訪(fǎng)守護(hù)了社會(huì)的公平正義，體現(xiàn)了新聞媒體高度的社會(huì)責(zé)任感。

南方都市報(bào)記者在臥底替考組織參加江西高考的報(bào)道中，之所以能夠取得良好的效果，就是因?yàn)檫@種采訪(fǎng)報(bào)道是符合社會(huì)公眾利益，維護(hù)社會(huì)秩序的需要。

3.揭露真相和輿論監(jiān)督的需要。

臥底在新聞采訪(fǎng)中的運(yùn)用就是要求新聞?dòng)浾咴诓稍L(fǎng)過(guò)程中要本著揭露真相和進(jìn)行輿論監(jiān)督的需要，對(duì)涉及公共利益的社會(huì)公共事務(wù)進(jìn)行監(jiān)督，揭露社會(huì)黑暗，維護(hù)社會(huì)正義，構(gòu)建和諧社會(huì)。

在一個(gè)健康的社會(huì)里，新聞?shì)浾摫O(jiān)督的作用不可小視。而臥底采訪(fǎng)是最能逼近事實(shí)真相的一種采訪(fǎng)。《中國(guó)新聞工作者職業(yè)道德準(zhǔn)則》規(guī)定：“支持符合人民利益的正確思想和行為，勇于批評(píng)、揭露違背人民利益的錯(cuò)誤言行和消極腐敗現(xiàn)象，積極發(fā)揮輿論監(jiān)督作用。”對(duì)非道德行為的采訪(fǎng)進(jìn)行的臥底采訪(fǎng)，在維護(hù)主流社會(huì)的道德理想和輿論監(jiān)督中發(fā)揮著重要作用。新聞媒體為了揭露真相和進(jìn)行輿論監(jiān)督，采用臥底這種隱性采訪(fǎng)取得成功的例子有很多，國(guó)外有震驚世界的水門(mén)事件調(diào)查，國(guó)內(nèi)有廣西南丹礦難事故調(diào)查以及上海福喜公司使用過(guò)期變質(zhì)肉事件調(diào)查。

2014年，上海三位電視記者潛伏上海福喜食品公司生產(chǎn)線(xiàn)進(jìn)行了兩個(gè)多月的臥底調(diào)查，該公司的嚴(yán)重違法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)才被曝光。在臥底采訪(fǎng)中，記者偷拍的方式，披露了該公司使用過(guò)期、變質(zhì)、次品原料，偷換保質(zhì)期標(biāo)簽，編制陰陽(yáng)賬本等不法行徑，政府當(dāng)局迅即采取措施，予以查處，顯示了臥底采訪(fǎng)表現(xiàn)出來(lái)的輿論監(jiān)督力量。

三、臥底采訪(fǎng)的法律禁區(qū)

《南方都市報(bào)》記者臥底替考組織參加高考

臥底采訪(fǎng)是一種揭露社會(huì)丑惡現(xiàn)象的有效的隱性采訪(fǎng)手段。《南方都市報(bào)》記者不辭辛勞潛入替考組織在江西參加高考這一“獨(dú)家報(bào)道”，不僅引起全國(guó)輿論的轟動(dòng)，而且體現(xiàn)了該報(bào)記者強(qiáng)烈的社會(huì)責(zé)任感和敬業(yè)精神。然而，任何事物都有兩面性。在進(jìn)行臥底采訪(fǎng)時(shí)，記者必須嚴(yán)守職業(yè)道德與法律底線(xiàn)。新聞媒體必須建立必要的自律機(jī)制，明確臥底采訪(fǎng)有哪些禁區(qū)？

1.不能冒充國(guó)家工作人員身份。

除了專(zhuān)門(mén)機(jī)關(guān)的專(zhuān)門(mén)人員在特定授權(quán)下，可以假冒身份開(kāi)展活動(dòng)（如在誘導(dǎo)型偵查中，公安人員可以在得到特定授權(quán)后，假冒某種特定身份的人開(kāi)展偵查工作）外，其他人無(wú)權(quán)假扮另一種具有特種權(quán)力的社會(huì)角色開(kāi)展工作，新聞?dòng)浾呷绻麤](méi)有得到專(zhuān)門(mén)的授權(quán)，當(dāng)然也無(wú)權(quán)進(jìn)行假扮。［6］

2.不能直接參與或引誘犯罪。

臥底，是記者和警察都會(huì)采用的一種工作方法。一般來(lái)講，兩者不會(huì)相互客串角色，尤其是記者在做罪案報(bào)道時(shí)，沒(méi)有法律授權(quán)，采取臥底的方式調(diào)查犯罪活動(dòng)，法律風(fēng)險(xiǎn)很大，所以現(xiàn)實(shí)中記者越俎代庖臥底罪案的情況比較罕見(jiàn)。正因?yàn)槿绱耍隙加浾叩淖龇ú艜?huì)在新聞界引發(fā)了一定的轟動(dòng)和討論。

臥底記者不能以揭露他人犯罪行為的主觀(guān)目的為由，客觀(guān)上參與犯罪活動(dòng)。［7］根據(jù)2011年修正后的我國(guó)刑法第四條規(guī)定，任何人不得有超越法律的特權(quán)。任何人犯罪，在適用法律上一律平等。記者是傳媒的工作人員，也是我國(guó)公民，法律沒(méi)有授予其任何刑事豁免權(quán)。從法理上講，只要記者從事或參與犯罪，不管記者是否出于揭露他人犯罪的目的，都是要受到法律制裁的。另外，記者也不能引誘別人犯罪，比如假扮餐館老板引誘他人盜賣(mài)野生保護(hù)動(dòng)物。這在刑法上被視為教唆他人犯罪。法律在判斷一個(gè)人的行為是否違法或犯罪時(shí)，是以該人已發(fā)生的客觀(guān)行為為依據(jù)，而不是以他的出發(fā)點(diǎn)為依據(jù)。所以，隱性采訪(fǎng)中善良的出發(fā)點(diǎn)并不能為記者的違法行為開(kāi)脫責(zé)任。［8］

3.不能直接披露國(guó)家機(jī)密和與公共利益無(wú)關(guān)的個(gè)人隱私。

《保守國(guó)家秘密法》、《新聞出版保密規(guī)定》、《科學(xué)技術(shù)保密規(guī)定》、《中國(guó)人民解放軍保密條例》等相關(guān)法律法規(guī)，都把國(guó)家秘密、商業(yè)秘密、軍事秘密、科學(xué)秘密作為禁采、禁載、禁播的內(nèi)容。臥底采訪(fǎng)更是不能設(shè)計(jì)這些內(nèi)容。此外，未經(jīng)允許，擅自暗地里采訪(fǎng)與公共利益無(wú)關(guān)的個(gè)人隱私是非法的。

《最高人民法院關(guān)于審理名譽(yù)權(quán)案件若干問(wèn)題的解答》（法發(fā)［1993］15號(hào)）之七：對(duì)未經(jīng)他人同意，擅自公布他人的隱私材料或者以書(shū)面、口頭形式宣揚(yáng)他人隱私，致他人名譽(yù)受到損害的，按照侵害他人名譽(yù)權(quán)處理。［9］

在臥底采訪(fǎng)過(guò)程中，不能涉及國(guó)家機(jī)密，所使用的隱性采訪(fǎng)器具應(yīng)該符合國(guó)家規(guī)定，不得超出法律限制，不得侵害個(gè)人隱私。不能侵害當(dāng)事人受到法律保護(hù)的商業(yè)機(jī)密。

在介入式隱性采訪(fǎng)活動(dòng)中，對(duì)所報(bào)道的新聞選題加以甄別，避免泄漏國(guó)家機(jī)密，隱瞞身份時(shí)不能刻意冒充特殊身份的人員，避免誘導(dǎo)式采訪(fǎng)，更不能參與進(jìn)違法犯罪活動(dòng)，觸犯法律。在后期新聞制作過(guò)程中，將焦點(diǎn)聚集在披露的事件本身，盡量回避相關(guān)與無(wú)關(guān)人員的肖像與身份信息，避免侵犯被采訪(fǎng)人或其他相關(guān)人的合法權(quán)益，減少不必要的法律糾紛。

注釋?zhuān)?/p>

［1］馬明赫：《論電視新聞中隱性采訪(fǎng)手段的運(yùn)用》，《新聞傳播》2014年第1期

［2］依雅萍：《淺談新聞在采訪(fǎng)編輯過(guò)程中出現(xiàn)的隱性失實(shí)》，《新聞傳播》2014年第1期

［3］駱漢城等：《行走在火上——隱性采訪(fǎng)的法律思考》，中國(guó)經(jīng)濟(jì)出版社2005年版，第274頁(yè)

［4］《臥底采訪(fǎng)不過(guò)是一種新聞方法》，《合肥晚報(bào)》2015年6月8日第6版

［5］魏永征：《偷拍偷錄應(yīng)當(dāng)慎用——談?dòng)浾叩牟稍L(fǎng)權(quán)》，《電視研究》2000年第11期

［6］顧理平：《論隱性采訪(fǎng)的法律困惑》，《南京師大學(xué)報(bào)（社會(huì)科學(xué)版）》，2004年第1期

［7］［8］［9］周俊：《我國(guó)隱性采訪(fǎng)的法律規(guī)范》，《青年記者》2012年第2期上

（沈勇：岳陽(yáng)日?qǐng)?bào)報(bào)業(yè)集團(tuán)洞庭之聲報(bào)社；黃洪珍：湖南科技大學(xué)人文學(xué)院教授）