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主持人:向春華 （周一～周五 8∶30—11∶30）

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病假期間的養老保險費由誰承擔

主持人：

我1969年10月在縣農具廠轉為固定工，1992年12月調入本縣市政公司。1996年6月，我的獨生兒子不幸因工身亡，我一下就被擊倒，住進了醫院，精神上也顛三倒四，于是向單位請了長假。一直到2008年12月，我像其他職工一樣自己墊交了用人單位應承擔的部分養老保險費，辦理了退休。后來，市政公司分批兌現了其他人員墊交的養老保險費，但對我墊交的養老保險費只承諾兌現上班期間的，而請病假期間的不予兌現，這樣做合法嗎？

山西讀者 景先生

景先生：

勞動者請病假期間與用人單位的勞動關系仍然存在，勞動者仍屬于用人單位的職工，根據《國務院關于企業職工養老保險制度改革的決定》（國發[1991]33號）、《國務院關于深化企業職工養老保險制度改革的通知》（國發[1995]6號）、《國務院關于建立統一的企業職工基本養老保險制度的決定》（國發[1997]26號）等文件規定，用人單位仍有為職工依法繳納養老保險費等的義務，從此方面來說，市政公司應當承擔你在病假期間的養老保險費。

鑒于你墊交了用人單位應當承擔的繳費，你可以要求用人單位返還并承擔相應的利息損失。如果用人單位拒絕返還，你可以通過勞動爭議處理程序解決。

主持人

提前30日通知用人單位解除勞動合同后是否要提供勞動

主持人:

《勞動合同法》第三十七條規定：“勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同?！眲趧诱咭来讼蛴萌藛挝惶岢鲭x職后就離開了公司，這么做是否合法？在這30日里，勞動者要不要提供勞動？如果勞動者沒有提供勞動，用人單位能否追究其相關責任？

山東某化工有限公司

山東某化工有限公司：

《勞動合同法》第三十七條并沒有規定勞動者必須繼續提供勞動，因此只要符合“提前30日”“以書面形式通知”兩個條件，勞動者即可與用人單位解除勞動合同，勞動者未繼續提供勞動不影響解除勞動合同行為的合法性。就勞動合同的解除而言，無需勞動者繼續提供勞動。

但勞動者在這“30日”中如果不提供勞動，可能產生不利的法律后果。一是不能獲得勞動報酬。二是如果沒有完成后續工作或交接工作，給用人單位造成損害的，應賠償用人單位相應的損失。因此，如果用人單位并不反對或沒有特別提議時，勞動者應盡可能繼續提供勞動至勞動合同解除。如果用人單位明確表示不需要勞動者繼續提供勞動且工資正常支付，勞動者自然可以照辦。

主持人

模糊的出生時間檔案可否采納

主持人：

我的檔案中最早涉及出生時間的資料是下鄉知青登記表，該表記載為“20歲”，填寫日期為1974年，與身份證記載的出生日期1954年一致。另一份檔案是招工登記表，填寫時間晚很多，記載出生時間為1955年，與身份證記載不一致。有關人員認為，下鄉知青登記表并未寫明是哪一年出生，“20歲”究竟是周歲還是虛歲不明，故不應作為確定出生時間的依據，應以招工登記表記載的1955年作為我的出生時間，并據此辦理退休手續。請問，下鄉知青登記表能否作為確定我出生時間的依據？

湖南讀者 常先生

常先生：

我們認為是可以的。

《勞動保障部關于制止和糾正違反國家規定辦理企業職工提前退休有關問題的通知》（勞社部發[1999]8號）規定：“當本人身份證與檔案記載的出生時間不一致時，以本人檔案最先記載的出生時間為準。”下鄉知青登記表屬于檔案材料，其記載的年齡表明了公民的出生時間，與公民的身份證記載的出生時間一致，兩者均可作為確定公民出生時間的依據。另一方面，該檔案材料是檔案中最先記載出生時間的，應當采納這一檔案材料的記載。至于該檔案材料記載的出生時間不夠精確，可以再根據其他材料或法定憑證補充，但不宜否定該檔案材料的證據效力。此外，就證明責任來說，該檔案材料對出生時間的記載雖然屬于模糊的記載，但與身份證的記載一致，具有較強的證明力，在辦理退休的具體行政行為中，對于出生時間這一事實，公民個人已經盡到了證明責任，如果行政主體要推翻這一證明事實，則需要承擔更大的證明責任。僅憑另一份檔案材料的記載，尚不足以推翻這一證明事實。

主持人

能否以用人單位違法為由提前30日通知解除勞動合同

主持人:

某職工與用人單位簽訂的勞動合同約定，勞動者可以提前一個月書面通知用人單位解除勞動合同。后該職工以用人單位拖欠工資、具有《勞動合同法》第三十八條規定的“未及時足額支付勞動報酬”情形，并依據勞動合同關于提前一個月解除勞動合同的約定，書面通知用人單位自通知之日起一個月后與用人單位解除勞動合同，并要求用人單位支付解除勞動合同的經濟補償金。用人單位認為勞動者不能既適用《勞動合同法》第三十八條關于用人單位違法而解除勞動合同的規定，又適用提前通知解除的規定。勞動者這么做是否合法？用人單位應否支付解除勞動合同的經濟補償金？

北京某生物技術公司

北京某生物技術公司：

《勞動合同法》第三十七條規定“勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，可以解除勞動合同”。因此問題實際可歸結為，勞動者可不可以同時適用《勞動合同法》第三十七、三十八條規定而解除勞動合同？

第三十七條規定的是勞動者享有的提前解除勞動合同的權利，該條對勞動者行使提前解除勞動合同權利的形式、時限作了規定。勞動者依據該條規定解除勞動合同時，用人單位無支付解除勞動合同補償金的法定義務。

第三十八條規定的是勞動者享有的即時解除權，即在用人單位存在“未及時足額支付勞動報酬”等侵害勞動者權益的行為時，勞動者可隨時通知用人單位解除勞動合同。在用人單位存在該條規定的違法行為時，勞動者不愿意接受用人單位的侵權行為，必然的選擇就是辭職。而這一辭職行為是用人單位的違法行為所致，因此《勞動合同法》規定在這種情形下勞動者可以要求用人單位支付解除勞動合同的經濟補償金。根據該條，勞動者在通知用人單位時即解除勞動合同。從理論上來說，勞動者是因為不接受用人單位的侵權行為而辭職的，如果勞動者通知用人單位在未來某個時間（如1個月、6個月后）辭職，法律雖然沒有禁止，但這意味著勞動者愿意在該段時間接受用人單位的侵害，這和該條設立的宗旨不相符合；再說，既然勞動者希望1個月或者6個后辭職，其在1個月、6個月后提出即可，為何要提前提出？在該段時間內，其可能遭受很多不利因素影響，甚至可能存在人身危險，這都是立法給予勞動者即時解除權力圖避免的問題。

在勞動者確實提前1個月以用人單位違法為理由通知用人單位解除勞動合同時，考慮其重心在主張解除勞動合同經濟補償金，應當適用第三十八條規定來判定。在這1個月里，如果勞動者提供了勞動，用人單位應當支付相應報酬；如果勞動者沒有提供勞動，應認定勞動者在通知時即解除了勞動合同。

主持人

達到法定退休年齡可否享受一次性工傷醫療補助金和傷殘就業補助金

主持人:

某公司一名職工，2012年8月在工作時從3米多高處墜落致頭部受傷，2013年9月29日被社會保險行政部門認定為工傷，2014年8月28日經勞動能力鑒定委員會鑒定為傷殘7級。該人員1953年10月16日出生，現已超過法定退休年齡，但其不符合享受基本養老金的條件，未享受基本養老金。現在如果其提出與公司解除勞動關系，可否享受一次性工傷醫療補助金和一次性傷殘就業補助金？

江蘇某企業

江蘇某企業：

《工傷保險條例》第三十七條規定，7級傷殘的工傷職工，其勞動、聘用合同期滿終止，或者職工本人提出解除勞動、聘用合同的，由工傷保險基金支付一次性工傷醫療補助金，由用人單位支付一次性傷殘就業補助金。依此規定，享受這兩項一次性待遇的前提是，勞動合同期滿終止或工傷職工本人提出解除勞動合同?！秳趧雍贤▽嵤l例》第二十一條規定：“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止?！痹撀毠び?013年10月16日滿60周歲，達到法定退休年齡，故勞動合同此時即已終止。因此其現在提出解除“勞動關系”之事實并不存在，其主張缺乏法律依據。

一次性傷殘就業補助金的設立，是為了彌補就業人群因工傷導致勞動能力受損而在就業方面產生的障礙。達到法定退休年齡的人員，已經不屬于國家法定的就業保障對象，也不屬于該項待遇的保障對象。到達退休年齡后的工傷人員不享受一次性工傷醫療補助金，如果其受傷時已經參保，則其舊傷復發產生的工傷醫療費，應由工傷保險基金予以終生保障。

主持人

不屬于工傷保險基金支付范圍的醫療費用能否列入醫?；鹬Ц?/h2>

主持人:

在工傷人員的搶救及后續治療中，有些治療不屬于對工傷本身的治療，比如因醫療事故所產生的后續治療費用，如果工傷保險基金拒絕支付，能否列入醫保基金支付范圍？

新疆讀者 詹先生

詹先生：

對于藥品目錄等范圍，就一般情形來說，工傷保險的支付范圍更寬，例如，基本醫療保險區分甲類和乙類藥品，而工傷保險則不區分，因此不屬于基本醫療保險支付范圍的，有可能屬于工傷保險支付范圍；不屬于工傷保險支付范圍的，也不應屬于基本醫療保險支付范圍。

而就傷病類型而言，醫療費用究竟屬于工傷保險還是基本醫療保險保障范圍，則需要看傷病的具體情形。一般來說，工傷在本質上也屬于傷病范疇，與一般傷病的區別在于發生原因不同，因此工傷與傷病屬于特殊與一般的關系，如果不屬于工傷保險保障范圍，則應納入基本醫療保險保障范圍。從實踐來看，主要有兩種情形：一種是未能認定為工傷的；另一種是治療與工傷無關的傷病所發生的醫療費用。

而在特定情形下發生的醫療費用，可能既不屬于工傷保險保障范圍也不屬于基本醫療保險保障范圍，而應當先由第三人承擔。根據《社會保險法》第四十二條等規定，由于第三人的原因造成工傷的，應當先由第三人支付工傷醫療費用。這種醫療費用也不應當由基本醫療保險基金承擔。第三人不支付工傷醫療費用或者無法確定第三人的，由工傷保險基金先行支付，工傷保險基金先行支付后，有權向第三人追償。

主持人

用人單位未申請認定的工傷保險待遇由誰承擔

主持人：

我曾經是本地某企業的職工，單位也為我繳納了各種社保。2013年8月我在工作過程中手指受傷，治療后在家中休養2月余，2013年11月份單位告知，與我解除勞動關系。在我休息期間，單位未向人社部門提出工傷認定申請。各項社會保險費自2013年12月起不再為我繳納。2014年3月，我個人申請工傷認定，被認定為工傷，隨后經勞動能力鑒定為10級傷殘。我的一次性傷殘補助金和一次性工傷醫療補助金，至今無著落，單位認為這兩項補助金應該由社保經辦機構支付，因為發生工傷時，單位是繳納了工傷保險費的。而經辦機構認為，根據《工傷保險條例》第十七條的規定，用人單位未及時申請工傷認定，個人申請之前單位已停止繳納工傷保險，這兩項待遇應由用人單位負責。應該由誰承擔我這兩項工傷保險待遇？

江蘇讀者 夏女士

夏女士：

《工傷保險條例》第十七條第一款規定，用人單位應自職工事故傷害發生之日起30日內申請工傷認定；第四款規定，用人單位未在本條第一款規定的時限內提交工傷認定申請，在此期間發生符合本條例規定的工傷待遇等有關費用由該用人單位負擔。即用人單位未及時申請工傷認定的，一定期限內的本應由工傷保險基金承擔的待遇亦應由用人單位承擔。這里所說的“一定期限”也就是條例中所稱“在此期間”指的是什么期限？從全國普遍的實踐看，是指事故傷害發生或職業病診斷、鑒定之日起至實際的工傷申請之日。

首先，條例并未明確“在此期間”中的“期間”指的是前述“30日”這一期間。因此存在一定的爭議。需要適用多種解釋方法予以明確。

其次，條例的這一目的是為了督促用人單位及時向社會保險行政部門申請工傷認定，加強對用人單位安全生產的監管，及時收集和分析相關證據，更好地保護職工的工傷權益。鑒于工傷保險待遇如醫療費用、傷殘津貼、護理費、供養親屬撫恤金等主要發生于“30日”之后，如果用人單位延遲申請或不申請工傷認定后僅需承擔“30日”內的工傷保險待遇，顯然不足以督促用人單位履行其法定義務，不利于實現這一條款的立法目的。因此基于條例的整體解釋和目的解釋，“在此期間”中的“期間”應截至實際申請工傷認定之日。

用人單位未履行法定義務，逾期申請工傷認定的，其逾期時間越長，所應承擔的法律責任越大?！霸诖似陂g”中的“期間”實際指的是用人單位逾期申請的“逾期期間”。

再次，普遍的工傷保險實踐為該“期間”的含義界定提供了社會認知基礎。鑒于一次性傷殘補助金發生于傷害發生之日，一次性工傷醫療補助金發生于勞動關系解除之時，均發生于你實際申請認定工傷日之前，故均應由用人單位承擔。

另需注意的是，根據條例第三十七條規定，勞動合同期限未滿用人單位不能提出解除勞動合同。如果用人單位違法解除勞動合同，工傷職工可要求繼續履行勞動合同，此時尚不發生一次性工傷醫療補助金問題。

主持人

取得外國國籍或境外永久（長期）居留權者應否計算視同繳費年限

主持人:

一位即將達到退休年齡的人員，上世紀80年代初期在國營企業參加工作，90年代依法參加養老保險，直至2009年初隨子女到國外定居。其在國內工作、繳費年限未間斷。如果其取得外國國籍或境外永久（長期）居留權，達到退休年齡后在國內計算其養老金待遇時，原連續工齡可否計算視同繳費年限？

上海讀者 夏先生

夏先生：

上海市人社局《關于在滬工作的外籍人員、獲得境外永久（長期）居留權人員和臺灣香港澳門居民參加城鎮職工社會保險若干問題的通知》（滬人社養發[2009]38號）規定：“外籍、獲得境外永久（長期）居留權、臺、港、澳來滬工作人員參保后，男年滿60周歲、女年滿55周歲時，符合國家和本市規定繳費年限的，可以辦理申領基本養老金手續”，并按照規定計發基本養老金。

該人員參加基本養老保險后，其參保繳費時間應予認可；其在實行養老保險統籌之前應當計算視同繳費年限的連續工齡，其性質與實際繳費時間相同，是為取得養老保障權利而履行的義務，其相應的養老保險權利也應予承認。

主持人