淺談互聯網金融的法律監管機制

【摘要】：隨著互聯網技術在金融領域的應用日益深入，引發了諸多商業模式變革，直接推動了市場環境、服務模式和主體需求的變化，催生了互聯網金融這一全新業態。本文著重從金融創新和互聯網之間的關系、互聯網金融的風險特征、以及我國目前互聯網金融監管面臨的法律困境與制度障礙三個方面結合余額寶的發展與監管進行相關的論述，以期為促進我國互聯網金融模式的健康、快速和可持續發展提供一定的立法參考。

【關鍵詞】：互聯網金融;余額寶;法律監管

金融和互聯網，一個代表了資金，一個代表了技術。兩者都是人類社會不可或缺的重要組成部分。從古至今，技術和資金的結合總是能夠推動社會的進步。現在，我們又到了社會進步的關口。在邁向互聯網生態圈的過程中，支付和金融成為了互聯網企業的兵家必爭之地。由此，展開了我國互聯網金融的創新競爭。在這樣的研究背景下，互聯網金融的創新由于突破了傳統金融行業的監管能力，呈現出在相當長的一段時間里面監管真空的狀態。這不利于互聯網金融業有秩序的發展，也不利于傳統金融業的競爭發展與改革。因此，以互聯網金融創新的法律規制作為研究的題目，有它的現實意義，同時為了使得論述不至于流于空洞，選擇余額寶的發展與監管作為例子也能夠點面結合。

一、金融創新和互聯網之間的關系

互聯網金融具有很強的創新性和競爭性，是基于互聯網思維和技術而開展的金融活動，它把互聯網和金融進行了跨界融合，使得新型金融業態得以迅速拓展為現有金融空間，它的演進路徑既有互聯網企業向金融機構的靠攏，借助互聯網技術提供創新的金融模式，也有金融機構“兼收并蓄”新型信息技術提供便民、智慧金融服務的模式。互聯網企業的“淘金”和金融機構“觸網”，使本不交叉的兩種業態實現了跨界結合。

二、互聯網金融的風險特征

互聯網給金融業引入輕快、靈活基因的同時，也缺乏傳統金融審慎、嚴謹的風格，因此在其快速發展、帶來較大社會效益的同時，也給我們帶來了諸多挑戰和風險。為此，諸多學者分別從互聯網金融的法律風險、技術性風險、操作性風險、虛擬性風險等方面做了不同的論述。其態度也是從否定到肯定參差不齊，而互聯網金融這一蓬勃發展的新事物與傳統金融相比在有關風險管控方面究竟有何差異，在此筆者試從國家監管、互聯網金融企業、廣大消費者三個層面對互聯網金融的有關風險特征進行詳盡的論述：

（一）國家監管風險層面

互聯網金融業迅猛發展給社會帶來的巨大社會效應是不言而喻的，但是我國的金融市場仍然處于發展階段，很多方面還不成熟，相關制度也很不完善，使得在金融市場上侵犯投資者合法權益的事件屢見不鮮。尤其是互聯網金融市場這個剛剛出現的新興市場，相關的法律法規都處于空缺的情況下，個人投資者在數量上又占大多數，對于我國還不是十分成熟的金融監管體系來說，絕對是空前的考驗與挑戰。

首先，互聯網金融大都存在跨界經營，如電商系金融領域，這對我國傳統金融的分業經營界限及分業監管模式提出了挑戰。正如學者張曉樸所言，中國當前分業監管模式產生的九龍治水和監管真空現象，難以應對互聯網金融混業狀態下加速聚集的交叉性風險。[1]

目前，互聯網金融模式中除了金融機構的信息化金融受原監管機構約束外，僅第三方支付企業的法律地位得到了一定程度的認可，受央行支付結算司監管并由中國支付清算協會作為行業自律性組織約束。而像 P2P 網絡借貸、眾籌等新型互聯網金融形勢，雖然 2014 年上半年已被分類歸口于銀監會和證監會監管，但相應的監管法規建設任重道遠，短期內監管的灰色地帶仍會存在。

其次，互聯網金融由于其自身的行業交叉屬性，與傳統金融相比風險誘發的因素多樣化，加上其虛擬性、信息量大、傳播速度快，導致監管的全面跟蹤難以識別，這也進一步加大了監管的難度，而我國現階段互聯網金融的監管體系由傳統金融的分業歸口監管、社會和媒體潛監管以及行業自律組織的監管構成，屬于弱監管，監管主體和規則的缺位極易造成市場無序。

再次，在全球化背景下，頻繁的互聯網金融跨國交易打破了地域限制，而隨著我國市場經濟的進一步對外開放尤其是金融領域的對外開放，這勢必會對我國金融行業的監管提出前所未有的挑戰。如果在這樣的時代背景下沒有完善而科學的監管體制，那么互聯網金融這種野蠻生長的后果是不可設想的。

（二）互聯網金融企業層面

互聯網金融不僅面臨傳統金融風險，如系統性風險、流動性風險、信用風險、技術風險、操作風險等，而且也暴露在由互聯網技術決定的特殊風險之下。從互聯網金融企業自身來看，信息科技風險在互聯網金融中非常突出，主要體現在用戶敏感信息和個人財產存在安全隱患，互聯網金融企業安全技術防護能力薄弱。而互聯網的快速遠程處理特點在為金融服務提高效率的同時也加速支付、清算等風險的擴散。

由于互聯網金融從出現到現在不過短短兩三年時間，以至于現階段我國還沒有統一的監管法規和針對性的法律約束不同類型的金融機構，互聯網金融機構及其風險準備金、壞賬率、信息披露、風險評級和出資人權益保護等內容也都未納入監管范圍。一定程度上，互聯網拓展了金融交易可能性邊界，服務的群體更為廣泛、服務的時間相較傳統金融機構更長，但是這些大量以前不被傳統金融所覆蓋的人群，他們的風險識別能力和承擔能力相對欠缺，個體和集體非理性更易出現。另外，我國目前征信系統建設不足，難以對接互聯網金融行業，而這種信息不透明和信用信息缺乏的現狀，勢必會導致信任危機和風險聚集。

（三）消費者層面

長期以來我國的普通老百姓的個人或是家庭理財方式基本限于銀行領域，而隨著互聯網金融的迅猛發展使得廣大普通老百姓不斷把自己的閑散資金拿來購買各種新興的“寶寶”們。就目前而言，僅余額寶這一款互聯網金融產品的用戶量就超過了8000萬，這也表明了我國全民理財的意識在不斷的增高。但是，與此同時不斷積攢的集體無意識現象也在迅速的蔓延，這在很大程度上無疑加劇了互聯網金融的風險性。

以余額寶為例，其產生的前提條件是支付寶平臺的使用。現如今支付寶的用戶量大概是3億多，正是基于支付寶這么優越的先天條件，才使得余額寶這一理財產品被廣大老百姓所知。對于消費者而言，余額寶確實是自己閑散資金的好去處，這一切本來無可厚非，但問題恰恰在于余額寶的推廣廣告模糊了公眾對于余額寶的真實認知。在大多數用戶看來，余額寶如銀行存款般安全，像理財產品般賺錢。但是在金融市場上投資收益與風險成正比，余額寶不可能打破這一亙古不變的規律。

另外，互聯網金融產品的操作是在線上操作，互聯網自身固有的不安全性就給消費者信息丟失埋下了安全隱患。我們知道隱私權是絕對權利，常常被視為公民基本人權的一部分，金融消費者對于自己的隱私，如銀行賬戶情況、資信狀況、存貸款和證券信托資產的信息等有權向公眾隱瞞，在無涉及國家安全與公共利益的前提下，具有絕對的秘密性，所有金融機構及其從業人員未經金融消費者本人同意均不得泄露任何與其業務有關的消費者信息。[2]然而，互聯網金融企業為了最大程度的為用戶提供便捷的操作，幾乎所有的互聯網支付平臺都有一鍵快捷支付，這種快捷支付使用戶無需再輸入密碼只需要點一下快捷支付鍵就可以完成支付。很明顯，這種形式就是支付平臺存儲用戶銀行卡信息的行為，只要是輸入過綁定銀行卡的密碼之后都可以無需密碼完成支付。但是，這就大大增加了消費者信息泄露的風險，沒有一家互聯網公司可以說自己的系統是萬無一失的，在網絡高速發展的今天，網絡的不安全因素也是前所未有的，一旦消費者的銀行卡信息被竊取這對于消費者而言會造成巨大的損失。

三、互聯網金融監管面臨的法律困境與制度障礙

互聯網金融業務是互聯網與金融的跨界融合，既包含了互聯網的及時性、靈活性又囊括了傳統金融的審慎性和嚴謹性。這種互聯網金融的自身特性很大程度上決定著對其監管存在很多法律困境與制度障礙。另外，我國互聯網金融出現的時間并不長，其運行中存在的深層次問題尚未充分暴露。這也導致目前對其的監管幾乎處于真空地帶，沒有專門的法律法規對其運行進行規范和治理，也沒有專門的部門對其發展進行規劃和支持。而綜合來看，我國互聯網金融監管面臨的法律困境與制度障礙具體有如下幾方面：

（一）互聯網金融監管立法空缺

從互聯網金融的開放性、普惠性及其金融產品的專業性、復雜性看，其監管規則至少應當包括打擊不正當競爭的市場競爭監管規則、鼓勵公平交易的市場誠信監管規則、緩減信息不對稱并強化信息披露的審慎監管規則、降低系統風險的穩定性監管規則。[3]而我國目前還缺乏比較完整的、明確具體的互聯網金融監管規則。據筆者梳理的有關文獻來看，現階段我國有關互聯網金融監管的相關規范仍局限于一些與互聯網金融消費者利益保護相關的零星規范以及互聯網金融基礎設施建設相關的旨在鼓勵、扶持互聯網金融發展的一些規范。所以，很大程度上互聯網金融還處于一種無法律監管的野蠻生長狀態。

（二）互聯網金融監管取證難

互聯網金融作為“互聯網+”這一新型社會生態體系下，運用信息通信技術以及互聯網平臺，讓互聯網與傳統行業進行深度融合，創造出的一種新經濟發展形態。而這一新經濟發展形態表現為貨幣和數字化信息在網絡間的傳達與調撥，交易雙方互不明確，交易過程透明度低，很顯然這種依附于高科技和虛擬性的特性，對監管取證無疑是一項具有挑戰性的任務。但是對于監管方來說，能夠獲得全方位的信息和充分的證據才可以在監管過程中既做到指導與監督并行又可以在出現不法行為時及時送交司法機關將其繩之于法，從而保障互聯網金融行業健康、穩定的發展。所以，現階段的監管取證體系在應對這一新經濟發展形態時不得不做一些調整與修改，比如在適當的時候應引入云計算、大數據等監管取證方式。

四、完善我國互聯網金融監管的相關建議

（一）健全互聯網金融法律法規體系

任何一種良好有序的發展模式都離不開法律法規的監管與保障，互聯網金融的健康穩定發展亦是如此。現階段互聯網金融處于監管的真空狀態，當務之急是出臺相關法律法規，建立、健全互聯網金融法律體系，以立法的形式明確互聯網金融機構的性質和法律地位，對其組織形式、準入資格、經營模式、風險防范、監督管理和處罰措施等進行規范。既要高瞻遠矚、統籌全局，又要結合客觀實際，在現有相關法律法規的基礎上，針對互聯網金融自身特點盡快出臺一些權、責、利明確的法律法規。同時，通過立法機關或其他專門的機關對過去的法律、法規進行系統整理，進而消除法律、法規之間的矛盾和差異，使法律、法規能保持縱向的一致性。從而確保互聯網金融健康、穩定、有序的發展。

（二）建立健全征信制度，確立個人信用評價體系

互聯網金融其本身具有虛擬性和交易的不透明性特點，為了確保公正、公平，勢必要求我們建立健全征信體制，確立個人信用評價體系。征信體系是現代金融體系安全運行的有效保障，也是改善互聯網金融生態環境的關鍵。在互聯網金融迅猛增長的時下，其每一個參與者的信用額度無時不刻的在影響著這一新興發展模式的穩定發展。正所謂最大限度地減小每一個參與者的信用風險，則無疑會大大增加互聯網金融生態環境的安全系數。所以，政府及行業監管主體要加強征信體系的機制建設，充分利用互聯網技術與資源，推進征信信息的歸集統一，集中大量分散的民間征信信息，充分運用大數據、云計算等互聯網技術，重新確立個人社會信用評價體系，有效利用現有央行征信系統信息，建立行業內部信息共享機制，構建社會化征信服務體系，不斷改善互聯網金融生態環境。

（三）建立互聯網金融行業準入機制

時下互聯網金融可謂是狂飆突進式的野蠻生長，其經營主體也是魚龍混雜、參差不齊，既有電商企業、第三方支付平臺又有互聯網大佬、貨幣基金等公司，其資金實力、管理能力、業務能力、風險管控能力以及風險抵御能力更是千差萬別，而作為關系國計民生的金融行業必須要有統一的行業準入標準。所以，政府和監管部門應加快建立相關的互聯網金融行業準入機制，從而推動建立互聯網金融業自律組織，加強行業自律規范，維護行業健康發展。

五、結束語

技術和創新是當今時代發展的驅動力，互聯網金融作為“互聯網+”這個社會生態環境下產生的必然產物，是市場的一種自主選擇，更是社會發展的自主選擇。所以，在面對這一新生市場的新興產物，我們應該抱著包容接納的態度，在接受其帶來的方便快捷的同時也要客觀辯證的認識到其自身的不足，而任何一種片面的態度都是不利于社會進步與發展的。我們知道法律有其固有的滯后性與局限性，常常在面對社會發展中產生的新事物顯得力不從心、鞭長莫及。但是也正是如此，我們才更應該給互聯網金融這一新興事物足夠的發展空間和時間，切不可把有希望的新生嬰兒用繩索縛死在搖籃里。當然，這期間需要立法者統籌全局、高瞻遠矚，既要有發展的眼光，又要著眼于當下的客觀實際，在互聯網快速發展的今天，讓瞬息萬變的市場能夠依歸于法律的監管之下，使其在合理合規合法的范圍內穩定、健康的發展。從而保障社會資源得到合理有效的配置，真正把互聯網普惠、共享的發展成果惠及于民，造福于民！

注釋：

[1]張曉樸， 互聯網金融監管的原則：探索新金融監管范式[J]. 金融監管研究，2014.（2）：6-17.

[2]孫曙偉，證券市場個人投資者權益保護制度研究，北京，中國金融出版社，2006年.

[3]安邦坤 "阮金陽，互聯兩金監管與法律準則 [J]金融監管研究，2014（3）：57-70.

參考文獻：

[1] 張曉樸，互聯網金融監管的原則：探索新金融監管范式[J].金融監管研究，2014.（2）：6-17.

[2] 安邦坤 "阮金陽，互聯兩金監管與法律準則 [J].金融監管研究，2014（3）：57-70.

[3] 孫曙偉，證券市場個人投資者權益保護制度研究，北京，中國金融出版社，2006年。

[4] 徐慶煒，張曉鋒，從本質特征看互聯網金融的風險與監管[J].問題探討，2014（7）：64-68

[5] 謝平.互聯網金融監管的必要性與核心原則[J].國際金融研究，2014（08）.