從“毒保姆”案看我國刑法中的“職業禁止”

張雙雙

（133000　延邊大學法學院　吉林 延吉）

從“毒保姆”案看我國刑法中的“職業禁止”

張雙雙

（133000延邊大學法學院吉林 延吉）

近年來，隨著社會生活節奏的加快和人口老齡化的加速，在家政服務行業出現了一些新的問題——“毒保姆”案件頻發。美國僑報評論中國“毒保姆”問題的根源在于缺少相關法律法規的監管，特別是刑法上的規制。筆者認為，這種評論在《中華人民共和國刑法修正案（九）》實施以前可以成立。如今來看，家政服務行業缺少刑法規制的局面已被打破，原因在于“職業禁止”規定的出現。

刑法；職業禁止；毒保姆

一、“毒保姆”之殤

2016年5月4日，曾經轟動一時備受關注的“毒保姆”何天帶故意殺人一案在廣州市中級人民法院作出一審判決，韶關樂昌籍女子何天帶被判處死刑立即執行，何天帶當庭表示不上訴。案件源自2015年12月，何天帶為了提早拿到一個月的工錢，以肉湯下毒、尼龍繩勒脖等方式將70歲的雇主何艷珠殺害。正是因為對家政行業的監管缺乏法律依據，加之從業人員法律意識淡薄，才助長了家政行業的野蠻生長。

二、從業禁止入刑，保姆行業新定位

《刑法修正案（九）》于2015年11月1日起正式實施，新刑法在第37條后增加一款：“因利用職業便利實施犯罪，或者實施違背職業要求的特定義務的犯罪被判處刑罰的，人民法院可以根據犯罪情況和預防再犯罪的需要，禁止其自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起從事相關職業，期限為三年至五年。這就是“職業禁止”，通俗來講就是禁止從事特定行業，這種行業可以是某種具有特殊技能、特殊從業資格的特定行業，比如教師、醫生；也可以是不需要特殊的進入門檻，但長期從事該職業，以該職業謀生的行業，比如保姆、化妝品食品銷售等等。當前我國的保姆行業水平參差不齊，但大多數并不需要經過專門的培訓，這就給了不法分子可乘之機。筆者呼吁，有關部門要積極開展新職業技能培訓，培養一批擁有高素質、多技能、專業化的家政保姆人群。

三、從業禁止能從根本上消除利用職業犯罪的基礎

從業禁止也叫剝奪特定職業從業權，從條文中可以看出“因利用職業便利實施犯罪”的基礎在于“職業便利”，保姆犯罪也是利用了其特殊的身份和條件，來實施犯罪的。由于保姆與雇主人身關系、財產關系的緊密性，使之更容易從事盜竊、故意傷害的行為，這種犯罪較之于一般的犯罪更具有危害性。對于雇主而言，雇傭沒有任何資質的保姆無異于在身邊安了一顆定時炸彈，隨時都有可能受到不法侵害。刑法中增加這一規定，主要目的是想要通過強制剝奪有前科者從事犯罪所需要的職業條件，從根本上消除其再犯罪的基礎，最終能夠起到預防犯罪再次發生的作用。倘若一保姆因盜竊而被判處有期徒刑，可以同時判處自刑罰執行完畢之日或者假釋之日起禁止從事本行業，期限為三年至五年，這必將大大減少其再犯的風險。縱觀我國刑事立法和行政法律法規，并沒有關于諸如保姆之類行業的職業規定。為了制裁、預防日益突出的利用各種職業的或營業的便利實施的犯罪，而作此規定，意義重大。

四、從業禁止與其他法律、行政法規的銜接

在《刑法修正案（九）》增加的職業禁止條文中還有這樣一句“其他法律、行政法規對其從事相關職業另有禁止或者限制性規定的，從其規定。”這里的“從其規定”我們應該理解為法官根據行政法律法規作出裁判，如我國《教師法》第14條規定受到剝奪政治權利或者故意犯罪受到有期徒刑以上刑事處罰的，不能取得教師資格；已經取得教師資格的，喪失教師資格。《律師法》第7條規定對除過失犯罪外受過刑事處罰的人禁止從事律師行業。《注冊會計師法》第10條詳細的介紹了因受到刑事處罰、行政處罰的人從事注冊會計師的限制性規定。當行政法規與刑法職業禁止發生重合，沖突之時，為了保護當事人的人身自由、執業自由等合法權益，如何適用法律和法官的自由裁量就顯得十分重要。對于剝奪特定職業從業權的裁量幅度我們除了在立法中進行細化外，還可以通過最高人民法院和最高人民檢察院出臺相關的司法解釋，對適用這一保安處分的情節進行明確劃分，最高人民法院還可以盡快發布一些指導性案例，在司法實踐中，對法官的裁量起到一個參照作用。

五、結語

《刑法修正案（九）》對于“職業禁止”的規定，在新中國立法史上尚屬首次，這說明我國在利用職業上或營業上的便利進行犯罪的立法上已經邁出了堅實的一步，彌補了相關法律上的空白。通過文中的分析，我們可以得出職業禁止制度的目的在于預防再次犯罪，應與刑罰區別開來；職業禁止的適用前提是犯罪的人必須利用職業、營業之便或利用自己的特殊技能實施了犯罪行為，并且被判處刑罰，該制度并不單獨適用，因此并不屬于刑種。說到這里或許有人想到了禁止令和前科制度，但這三者又存在本質上的區別。最后，雖然職業禁止并不屬于刑罰種類，但一經適用就會剝奪犯罪人的特定從業權，所以法官不能隨意使用，一旦被適用，還應當給與當事人充分的救濟途徑，以保障自身的職業從業權。

［1］張小虎：“論我國保安處分的制度構建”［J］，政治與法律，2010（10）:103.

［2］范亞楠：對《刑法修正案九》中剝奪特定職業從業權的相關思考；廣州廣播電視大學學報；2016年第1期（總第74期）。

［3］劉志偉，宋九華：“論刑法中的職業禁止制度”［D］，《江西社會科學》，2016年第1期。

張雙雙（1991～），女，漢族，河北省定州市人，延邊大學法學院2014級法律（非法學）碩士研究生，研究方向為刑法。