個人合伙與有限責任公司的比較研究

劉 洋

（100029　對外經濟貿易大學法學院　北京）

個人合伙與有限責任公司的比較研究

劉 洋

（100029對外經濟貿易大學法學院北京）

個人合伙和有限責任公司是現在普遍使用的兩種自然人共同參與經營的法律形式。本文從兩者的共同點和區別（設立要求、財產關系、內部組織形式、對外債務承擔方式等）對個人合伙和有限責任公司進行比較分析。得出個人合伙具有“寬進嚴出”的特點、有限責任公司具有“嚴進寬出”的特點的結果。建議短期的合作行為采用個人合伙，長期進行的合作行為采用有限責任公司。

個人合伙；有限責任公司；財產關系；內部組織形式；對外債務承擔

個人合伙和有限責任公司是現在普遍使用的兩種自然人共同參與經營的法律形式。兩者有相似的共性，也有著各自的特點。為了利于自然人在實踐中做出選擇，文章從共同點和區別對兩者進行比較研究，以期對兩種選擇提供一些建議。

一、個人合伙和有限責任公司的簡介

個人合伙適用《民法通則》的規定。個人合伙是兩個以上的公民各自出資（可以以資金、實物或技術形式出資），共同經營，共享所得的經營形式。

有限責任公司適用《公司法》的規定。有限責任公司是企業法人的一種，有法人的特點，有限責任公司的財產獨立。有限責任公司對外用公司本身的全部財產承擔債務責任，在內公司股東按各自認繳的出資額的限度對公司承擔債務責任。

二、個人合伙與有限責任公司的共同點

（1）兩者都是法律規定的組織形式。個人合伙在《民法通則》作出了規定，有限責任公司在《公司法》中做出了規定。

（2）兩者都需要有出資。個人合伙與有限責任公司都是自然人各自提供資金、實物、技術等組成組織共同經營。

三、個人合伙與有限責任公司的區別

（一）設立的要求不同

1.個人合伙的特有設立要求

（1）個人合伙是依據合伙合同設立的。個人合伙可以訂立口頭合同或者書面合同，適用《合同法》的規定。合伙合同的內容包括：名稱和主要營業地點，經營范圍和經營目的，合伙人的姓名、住址，合伙人的出資額和支付期限，利潤分配和虧損分擔方式，合伙事務的執行方式，入伙和退出，解決爭端方式，合伙解散和清算，違約責任，①終止期限等內容。合伙人共同約定合伙合同的內容，合伙合同由全體合伙人簽訂后生效。

（2）個人合伙要求2個以上自然人基于出資而形成。

（3）個人合伙可以起字號，起字號的個人合伙應當到工商部門登記，不起字號則可以不登記，登記不是個人合伙的成立要件。

2.有限責任公司的特有設立要求

（1）有限責任公司的設立依據是公司章程。公司章程須以書面形式做出。有限責任公司的公司章程的內容包括：公司名稱和地址，公司的業務范圍，公司的注冊資本，股東的名字、出資額、出資方式和出資時間，公司的組織結構、組織職權、議事規則，公司的法定代表人，其他事項等。公司章程由股東共同設立，公司章程應當由所有股東簽字蓋章，經工商部門登記后生效。

（2）有限責任公司設立的人數要求50人以下，1人也可以設立。與個人合伙的要求稍有不同。

（3）有限責任公司的設立需向工商部門報送公司登記申請書、公司章程等文件，申請登記。不經登記不能設立有限責任公司。

（二）財產關系不同

1.個人合伙的財產關系

個人合伙財產包含了合伙人的出資和經營增值兩個部分。合伙人的出資一經拿出，所有權就轉移成為合伙人共同財產。個人合伙內部合伙人對合伙財產實行共有，即合伙財產屬全體合伙人共有。

2.有限責任公司的財產關系

有限責任公司的財產體現為有限責任公司的注冊資本，它是全體股東的出資總額。有限責任公司的股東出資一旦完成，財產就成為公司的獨立財產，獨立于股東個人。股東按照實繳的出資比例享有投票權并分取紅利。②

（三）內部組織形式不同

1.個人合伙的組織形式

《民法通則》第30條規定合伙人須共同勞動、共同經營。③對于合伙事務，合伙人有共同決定權、執行權、監督權④、請求權。合伙人都可以參與決策合伙事務，涉及到經營方針改變，合伙人變動等重大問題，必須經全體合伙人一致的意思表示才生效。合伙人對合伙事務有執行的權利，個人合伙內部可以約定每個合伙人都是執行人，也可以約定一個或幾個合伙人為執行人，負責執行內部事務，不論以哪種形式，執行的結果由全體合伙人承擔。不負責執行的合伙人有監督權，可以監督負責執行的合伙人，具體包括經營狀況、財產使用及管理情況等，并有權檢查財務賬目。當合伙人為合伙事務墊付了資金時對合伙有求償權。

總的來說，合伙事務是按照合伙人的約定執行的，并無法定的組織形式要求。

2.有限責任公司的組織形式

《公司法》對有限責任公司的組織形式做出了規定，有限責任公司由股東會、董事會、監事會組成。

股東會是有限責任公司的權力機構⑤，是公司的意思表示機構。股東會由全體股東組成，人數50人以下。股東會負責決定公司的經營方針，選舉和更換董事、監事，審議董事會、監事會報告，審議財務預算決算方案，決定利潤分配、虧損彌補方案，及公司增減資、合并分立等事項，并可以修改公司章程。⑥股東會不是公司的常設機構，它采用會議的形式。股東會有兩種會議——定期會議和臨時會議。股東會召集和主持也有要求，首次會議是由出資最多的股東進行召集和主持，其后的股東會召集由董事會進行，主持由董事長進行。

董事會是有限責任公司的執行機關，負責業務執行和日常經營決策。董事會由股東會確定設立，對股東會負責。董事會由董事組成，人數為3-13人，實踐中常設為單數，便于表決。董事會的職責是執行股東會的決議，決定公司經營計劃、投資方案，制定預決算、利潤分配、虧損彌補方案，決定公司經理、副經理、財務負責人的聘任和報酬，決定公司的管理機構和管理制度等事項。⑦董事會由董事長召集和主持。董事會的決議須要做成會議記錄，并且全體董事須在其上簽名。股東人數較少的公司可以不設立董事會，可以設1名執行董事代為行使董事會的職責。

監事會是有限責任公司的監督機關。監事會由股東會確定設立，對股東會負責，并向其報告工作。監事會由監事組成，人數不少于3人。監事會中應有職工代表，職工代表在其中比例不得低于1/3。監事會負責檢查公司財務，檢查董事、高管的公務執行行為，對董事、高級管理人員的不法行為予以糾正、提起訴訟或提起罷免等事項。⑧為方便對董事的監督，監事可以列席董事會會議。股東人數較少的有限責任公司，可以不設立監事會，設1-2名監事代為行使監事會的職責。

有限責任公司的設立和運行要遵守上述的法定組織形式。

（四）對外債務承擔方式不同

個人合伙的合伙人對于合伙債務負無限和連帶責任。每一個合伙人都有義務償還合伙的全部債務，即債權人可以找任何一個合伙人償還所有的債務。合伙人在償還了債務之后，可以向內部其他合伙人就代償的部分提出追償。

有限責任公司是企業法人，有獨立的法人財產，以公司的獨立的財產為限承擔對外債務。有限責任公司的股東按各自認繳的出資額的限度對公司承擔債務責任。但《公司法》規定濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的股東，應當對公司的對外債務承擔連帶責任。⑨

綜合以上的分析研究，總結得出以下結論：

個人合伙具有“寬進嚴出”的特點。個人合伙是容易設立并且靈活的經營形式，它的設立只須合伙人間達成合意便可以，由合伙人共有財產，共管事務，內部的組織機構也是由合伙人由約定確定，但是對于合伙債務，合伙人負擔無限連帶責任，債權人可以找任何一位合伙人償還全部合伙債務，合伙人履行債務后可以在合伙內部向其他合伙人追償。

有限責任公司具有“嚴進寬出”的特點。有限責任公司的設立須依照公司法的規定，股東共同訂立公司章程，并到工商部門完成登記。有限責任公司的財產是公司的獨立財產，與股東個人脫離關系。股東按實際出資額比例享有分紅權和優先認購權。有限責任公司的內部結構需完全按照公司法的要求設立和活動。對于有限責任公司的債務，公司有獨立的法人財產，以公司的全部財產為限對外承擔債務，有限責任公司的股東按各自認繳的出資額的限度對公司承擔債務責任。但在股東濫用有限責任的，應當揭開公司面紗，讓股東對公司債務承擔連帶責任。在對外債務的承擔上，有限責任公司具有非常明顯的優勢，分散了債務負擔的風險。

綜上所述，如果是短期的合作行為，采用個人合伙的方式比較靈活方便；如果是長期進行的經營活動，采用有限責任公司的方式更規范，經營維持得更長久，風險也更可控。

注釋：

①《合伙企業法》第十八條

②《公司法》第三十四條.

③《民法通則》第三十條.

④《民法通則》第三十四條

⑤《合同法》第三十六條.

⑥《合同法》第三十七條.

⑦《公司法》第四十六條.

⑧《公司法法》第五十三條.

⑨《公司法》第二十條.

劉洋，對外經濟貿易大學法學院在職人員高級課程研修班學員，2014級國際經濟法專業，學號201413027。