從基本法視角看民法典編纂

孫憲忠

我們必須從國家治理的基本法的角度來理解民法典的編纂工作，因為依法治國需要解決的最基本的問題，是經(jīng)濟發(fā)展和民眾權(quán)利保護的問題，而這些問題主要是由民法來解決的

在

中共中央第十八屆四中全會做出的“全面推進依法治國若干問題的決定”中，提出要“編纂民法典”。2016年6月28日，民法典的第一編民法總則的草案，已經(jīng)提交到全國人大常委會，并進行了第一次審議。民法總則的制定是民法典編纂工作的第一步。按照全國人大確定的立法規(guī)劃，民法總則通過之后，現(xiàn)在已經(jīng)頒布的合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻法、繼承法等將進行體系整合，消除其矛盾，彌補其漏洞，這樣民法典的編纂工作才能算是大功告成。總體而言，不論是全國人大常委會法工委，還是參加編纂工作的五個小組以及相關(guān)學(xué)者，目前都在非常努力地完成相關(guān)工作。

中國社會不論是對現(xiàn)在民法典編纂的社會價值，還是對其基本內(nèi)容都不是很了解。實際上，人們對于民法典編纂工作的不了解，主要理論障礙還是在法學(xué)界本身。比如，多年以來，中國社會研究討論的“依法治國”這個重大話題，參與的主要是憲法學(xué)者、法理學(xué)者等。中國社會，尤其是中國法學(xué)界很多人都認為，依法治國這個問題與民法無關(guān)，尤其是與民法典立法無關(guān)。2016年6月28日，全國人大常委會法工委主任李適時在民法總則起草的說明報告中提到，民法典的立法是貫徹法治國家原則、完成國家治理的法制建設(shè)的基礎(chǔ)。這一論述對于民法典社會功能的解釋非常到位，但是，中國法學(xué)界很多人并不完全贊同這個看法。我認為，我們必須從國家治理的基本法的角度來理解民法典的編纂工作，因為依法治國需要解決的最基本問題，是經(jīng)濟發(fā)展和民眾權(quán)利保護的問題，而這些問題主要是由民法來解決的。改革開放以來，中國社會在法治國家建議這一領(lǐng)域取得的最切實的進步，也是在民事立法領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)的。在中國法治國家原則下國家治理的實踐證明，民法在完善國家治理方面發(fā)揮著基礎(chǔ)性的作用。

1.民法通則確定的民法作用范圍的規(guī)定，以及隨后改革開放所取得的成就證明，民法典不僅是民商法的基本法，而且是改革開放的基本法。1986年，中國制定的民法通則第二條規(guī)定，民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。這一規(guī)定，從表面上看似乎只是關(guān)于民法調(diào)整社會關(guān)系范圍的規(guī)定。實際上，這一規(guī)定劃分了公共權(quán)力和民事權(quán)利發(fā)揮作用的兩個不同的社會關(guān)系空間，從而確定了中國法律體系發(fā)展的基本出發(fā)點。因此，這個規(guī)定也限定了行政權(quán)運作的范圍，為民眾權(quán)利保護提供基本的倫理和法理基礎(chǔ)。改革開放至今的實踐證明，這個基本范疇的劃分，不僅對中國民事權(quán)利法制發(fā)展發(fā)揮了決定性作用，而且對中國整體法制發(fā)展發(fā)揮了核心作用。從這個基礎(chǔ)性理論出發(fā)可以看出，中國民法典制定的偉大意義。

2.民法中建立的一些法律制度對于民商法具有重大價值，對于公共權(quán)力的界定和運用也具有非常重大的價值。比如，民法規(guī)定的主體制度，尤其是法人制度的規(guī)定，在公有制企業(yè)改革、民營經(jīng)濟的發(fā)展過程中發(fā)揮了重大作用，這些制度對于如何限定公共權(quán)力的內(nèi)容及其行事方式，也具有決定性作用。民法是關(guān)于民事權(quán)利的規(guī)則，為中國社會政治文明、物質(zhì)文明、精神文明的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，民法在這些領(lǐng)域內(nèi)的作用，不僅限于民商法本身，而且規(guī)范了公共權(quán)力。

3.民法所建立的社會秩序是國家的基礎(chǔ)秩序，民法通過對于民事社會秩序的調(diào)整，至少是在民事領(lǐng)域完成了法治國家的目標(biāo)，而且為社會公共秩序的法律調(diào)整提供了基本條件。民法建立社會秩序的基本特點是可繼承和可復(fù)制的，民法規(guī)范社會關(guān)系，不僅可以從社會的基本方面，而且可以從社會的每一個細小的環(huán)節(jié)做起。這種規(guī)范的特有功能有利于實現(xiàn)社會秩序的穩(wěn)定和延續(xù)。這種建設(shè)性的社會秩序，是中國社會迫切需要的。比如，建設(shè)性社會核心特征就是人們可以開展正常的生產(chǎn)勞動來創(chuàng)造財富，但是，人們愿意創(chuàng)造財富的一個必要的條件，就是他們依據(jù)合法手段取得的財富可以得到法律的承認和保護、可以繼承、可以延續(xù)。中國民法，尤其是物權(quán)法解決了這種重大的問題，建立了文明社會所必須建立的所有權(quán)制度，這就扎扎實實地推進了中國社會的進步。民法在建立這一秩序中所發(fā)揮的重要作用，是其他任何法律包括憲法都無法替代的。

4.中國當(dāng)前進行的民法典編纂工作，是改革開放以來民法推進中國社會進步的經(jīng)驗總結(jié)，也是人類社會千百萬年來所積聚的基本認知的總結(jié)。民法能夠在推進中國社會進步方面擔(dān)當(dāng)基本法的責(zé)任，還因為它具有特有的法律邏輯和規(guī)則，而這些邏輯和規(guī)則才真正體現(xiàn)了法律的科學(xué)性和法治國家的基本道理。比如，民法“具體人-具體物-具體權(quán)利義務(wù)-具體責(zé)任”的邏輯，將社會治理者改造社會的基本思想、建設(shè)社會的目標(biāo)，以及法律追求的現(xiàn)代法制文明的精神貫徹到社會的每一個具體環(huán)節(jié)之中，并以此實現(xiàn)社會制度的更新和進步。這是改造社會最實際的手段。民法的這一功能，也是憲法無法比擬的。

5.多年以來，很多人都認為民法學(xué)說體系封閉而保守，難以容納新知識新規(guī)則。這完全是一種誤解。實際上，民法的知識體系和制度，一直都隨著社會的發(fā)展而進步。但是，民法典的固有體系只是解決民法的一般問題。除民法典之外，還有很多民商法的特別法，它們是民法這棵大樹上生長出來的枝芽，與民法典一起發(fā)揮作用。比如，關(guān)于保護勞動的制度就是在勞動法中加以規(guī)定的，保護消費者的制度就是在消費者權(quán)益保障法中規(guī)定的。

簡單地說，中國民法典編纂的基本任務(wù)，就是通過具體的制度和法律關(guān)系的邏輯，完成國家治理的宏偉目標(biāo)，實現(xiàn)社會主義法治思想所追求的從形式正義到實質(zhì)正義的制度目標(biāo)。在分析中國現(xiàn)實的民法研究，尤其是在開展民法典立法研究時，還應(yīng)該做扎扎實實的工作。第一，應(yīng)該加強對于民法固有體系內(nèi)的制度研究，解決民法總則、合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻家庭法、繼承法，這些法律之間體系整合的問題。第二，應(yīng)該通過現(xiàn)實調(diào)查，解決民法現(xiàn)行制度體系脫離社會現(xiàn)實的問題。第三，應(yīng)該下大力氣解決現(xiàn)行民法立法在改革開放的不同階段出臺，制度規(guī)則前后不一、相互重合、矛盾的問題。第四，研究和解決民法和特別法之間的關(guān)系問題。主要是民法和商法、知識產(chǎn)權(quán)法、最高法院的司法解釋的規(guī)則體系之間的關(guān)系問題。第五，要下力氣提高民法立法的科學(xué)性，提高民法的可操作性，解決民法典立法技術(shù)方面的行為規(guī)范、裁判規(guī)范問題。

（作者為中國社會科學(xué)院法學(xué)研究所研究員）

孫憲忠

我們必須從國家治理的基本法的角度來理解民法典的編纂工作，因為依法治國需要解決的最基本的問題，是經(jīng)濟發(fā)展和民眾權(quán)利保護的問題，而這些問題主要是由民法來解決的

在中共中央第十八屆四中全會做出的“全面推進依法治國若干問題的決定”中，提出要“編纂民法典”。2016年6月28日，民法典的第一編民法總則的草案，已經(jīng)提交到全國人大常委會，并進行了第一次審議。民法總則的制定是民法典編纂工作的第一步。按照全國人大確定的立法規(guī)劃，民法總則通過之后，現(xiàn)在已經(jīng)頒布的合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻法、繼承法等將進行體系整合，消除其矛盾，彌補其漏洞，這樣民法典的編纂工作才能算是大功告成。總體而言，不論是全國人大常委會法工委，還是參加編纂工作的五個小組以及相關(guān)學(xué)者，目前都在非常努力地完成相關(guān)工作。

中國社會不論是對現(xiàn)在民法典編纂的社會價值，還是對其基本內(nèi)容都不是很了解。實際上，人們對于民法典編纂工作的不了解，主要理論障礙還是在法學(xué)界本身。比如，多年以來，中國社會研究討論的“依法治國”這個重大話題，參與的主要是憲法學(xué)者、法理學(xué)者等。中國社會，尤其是中國法學(xué)界很多人都認為，依法治國這個問題與民法無關(guān)，尤其是與民法典立法無關(guān)。2016年6月28日，全國人大常委會法工委主任李適時在民法總則起草的說明報告中提到，民法典的立法是貫徹法治國家原則、完成國家治理的法制建設(shè)的基礎(chǔ)。這一論述對于民法典社會功能的解釋非常到位，但是，中國法學(xué)界很多人并不完全贊同這個看法。我認為，我們必須從國家治理的基本法的角度來理解民法典的編纂工作，因為依法治國需要解決的最基本問題，是經(jīng)濟發(fā)展和民眾權(quán)利保護的問題，而這些問題主要是由民法來解決的。改革開放以來，中國社會在法治國家建議這一領(lǐng)域取得的最切實的進步，也是在民事立法領(lǐng)域?qū)崿F(xiàn)的。在中國法治國家原則下國家治理的實踐證明，民法在完善國家治理方面發(fā)揮著基礎(chǔ)性的作用。

1.民法通則確定的民法作用范圍的規(guī)定，以及隨后改革開放所取得的成就證明，民法典不僅是民商法的基本法，而且是改革開放的基本法。1986年，中國制定的民法通則第二條規(guī)定，民法調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系。這一規(guī)定，從表面上看似乎只是關(guān)于民法調(diào)整社會關(guān)系范圍的規(guī)定。實際上，這一規(guī)定劃分了公共權(quán)力和民事權(quán)利發(fā)揮作用的兩個不同的社會關(guān)系空間，從而確定了中國法律體系發(fā)展的基本出發(fā)點。因此，這個規(guī)定也限定了行政權(quán)運作的范圍，為民眾權(quán)利保護提供基本的倫理和法理基礎(chǔ)。改革開放至今的實踐證明，這個基本范疇的劃分，不僅對中國民事權(quán)利法制發(fā)展發(fā)揮了決定性作用，而且對中國整體法制發(fā)展發(fā)揮了核心作用。從這個基礎(chǔ)性理論出發(fā)可以看出，中國民法典制定的偉大意義。

2.民法中建立的一些法律制度對于民商法具有重大價值，對于公共權(quán)力的界定和運用也具有非常重大的價值。比如，民法規(guī)定的主體制度，尤其是法人制度的規(guī)定，在公有制企業(yè)改革、民營經(jīng)濟的發(fā)展過程中發(fā)揮了重大作用，這些制度對于如何限定公共權(quán)力的內(nèi)容及其行事方式，也具有決定性作用。民法是關(guān)于民事權(quán)利的規(guī)則，為中國社會政治文明、物質(zhì)文明、精神文明的發(fā)展奠定了基礎(chǔ)，民法在這些領(lǐng)域內(nèi)的作用，不僅限于民商法本身，而且規(guī)范了公共權(quán)力。

3.民法所建立的社會秩序是國家的基礎(chǔ)秩序，民法通過對于民事社會秩序的調(diào)整，至少是在民事領(lǐng)域完成了法治國家的目標(biāo)，而且為社會公共秩序的法律調(diào)整提供了基本條件。民法建立社會秩序的基本特點是可繼承和可復(fù)制的，民法規(guī)范社會關(guān)系，不僅可以從社會的基本方面，而且可以從社會的每一個細小的環(huán)節(jié)做起。這種規(guī)范的特有功能有利于實現(xiàn)社會秩序的穩(wěn)定和延續(xù)。這種建設(shè)性的社會秩序，是中國社會迫切需要的。比如，建設(shè)性社會核心特征就是人們可以開展正常的生產(chǎn)勞動來創(chuàng)造財富，但是，人們愿意創(chuàng)造財富的一個必要的條件，就是他們依據(jù)合法手段取得的財富可以得到法律的承認和保護、可以繼承、可以延續(xù)。中國民法，尤其是物權(quán)法解決了這種重大的問題，建立了文明社會所必須建立的所有權(quán)制度，這就扎扎實實地推進了中國社會的進步。民法在建立這一秩序中所發(fā)揮的重要作用，是其他任何法律包括憲法都無法替代的。

4.中國當(dāng)前進行的民法典編纂工作，是改革開放以來民法推進中國社會進步的經(jīng)驗總結(jié)，也是人類社會千百萬年來所積聚的基本認知的總結(jié)。民法能夠在推進中國社會進步方面擔(dān)當(dāng)基本法的責(zé)任，還因為它具有特有的法律邏輯和規(guī)則，而這些邏輯和規(guī)則才真正體現(xiàn)了法律的科學(xué)性和法治國家的基本道理。比如，民法“具體人-具體物-具體權(quán)利義務(wù)-具體責(zé)任”的邏輯，將社會治理者改造社會的基本思想、建設(shè)社會的目標(biāo)，以及法律追求的現(xiàn)代法制文明的精神貫徹到社會的每一個具體環(huán)節(jié)之中，并以此實現(xiàn)社會制度的更新和進步。這是改造社會最實際的手段。民法的這一功能，也是憲法無法比擬的。

5.多年以來，很多人都認為民法學(xué)說體系封閉而保守，難以容納新知識新規(guī)則。這完全是一種誤解。實際上，民法的知識體系和制度，一直都隨著社會的發(fā)展而進步。但是，民法典的固有體系只是解決民法的一般問題。除民法典之外，還有很多民商法的特別法，它們是民法這棵大樹上生長出來的枝芽，與民法典一起發(fā)揮作用。比如，關(guān)于保護勞動的制度就是在勞動法中加以規(guī)定的，保護消費者的制度就是在消費者權(quán)益保障法中規(guī)定的。

簡單地說，中國民法典編纂的基本任務(wù)，就是通過具體的制度和法律關(guān)系的邏輯，完成國家治理的宏偉目標(biāo)，實現(xiàn)社會主義法治思想所追求的從形式正義到實質(zhì)正義的制度目標(biāo)。在分析中國現(xiàn)實的民法研究，尤其是在開展民法典立法研究時，還應(yīng)該做扎扎實實的工作。第一，應(yīng)該加強對于民法固有體系內(nèi)的制度研究，解決民法總則、合同法、物權(quán)法、侵權(quán)責(zé)任法、婚姻家庭法、繼承法，這些法律之間體系整合的問題。第二，應(yīng)該通過現(xiàn)實調(diào)查，解決民法現(xiàn)行制度體系脫離社會現(xiàn)實的問題。第三，應(yīng)該下大力氣解決現(xiàn)行民法立法在改革開放的不同階段出臺，制度規(guī)則前后不一、相互重合、矛盾的問題。第四，研究和解決民法和特別法之間的關(guān)系問題。主要是民法和商法、知識產(chǎn)權(quán)法、最高法院的司法解釋的規(guī)則體系之間的關(guān)系問題。第五，要下力氣提高民法立法的科學(xué)性，提高民法的可操作性，解決民法典立法技術(shù)方面的行為規(guī)范、裁判規(guī)范問題。