論民間文學藝術作品的著作權保護

成吉寧

摘 要：民間文學藝術作品在世界文化寶庫中的地位舉足輕重，一定程度上標志著人們心中對于國家和民族的歸屬感和認同感。而民間文學藝術隨著社會的發展、科學技術的進步，其利用方式發生了深刻的變化，其巨大的經濟潛能逐漸顯現。中國千百年來雄霸華夏一方，歷史文化源遠流長，民間文學藝術成就璀璨奪目，但與此相應的，竟是私法對于該類作品保護的一片空白。近年來我國頻發的相關侵權案件也在向我們不斷敲響警鐘。本文將就著作權保護民間文學藝術作品的困難與障礙進行分析，以探尋其解決之道。

關鍵詞：著作權保護；民間文學藝術作品；困境

中圖分類號：D923.41 文獻標識碼：A 文章編號：1673-2596（2016）05-0075-03

一、保護價值

（一）保護文化多樣性

經濟全球化背景下，各國經濟發展的失衡局面愈發嚴峻，而作為上層建筑，各國文化發展與傳播也開始呈現不平衡的趨勢：發達國家不僅在經濟發展上獨占鰲頭，其文化也開始向發展中國家逐漸滲透……外來文化的內侵在不斷同化著本土文化，使文化的多樣性面臨危險，因此必須要重視各國本土文化的發展，使其能與外來者齊頭并進[1]。世界上的任何一種文化都具有一定的長處和缺陷，有先進的成分，也有腐朽的方面，而文化的多樣性恰好使得各文化之間可以取長補短，互相完善。假使不同文化之間趨于一同，那么人們就會在文化缺陷前感到迷失，無法補正，最終趨于消滅。因此我們必須要重視文化多樣性的發展。各類民間文學藝術作品蘊含著多樣化的表達方式、文化內涵、獨特的審美價值等等，正是文化多樣性的表現，對其的保護實質就是對文化多樣性的保護。

（二）利益平衡

1.經濟利益的平衡

隨著經濟蓬勃發展，許多民間文學藝術都撥開了古老神秘的面紗，從傳統利用過渡到市場交易和商業利用之中。來自澳大利亞的一份報告表明，土著人手工市場每年的交易額約為2億澳元左右[2]。美國Disney公司于1998年出品的《花木蘭》，全球票房累計超過五億美元。這部依托中國民俗故事制作的電影，在經濟上獲得了不菲的收益。同時問題也顯現出來：作為“花木蘭”素材的來源群體，無論是中國，還是“花木蘭”故事的發源地群體，都沒有獲取報酬。這對于我國的經濟利益是巨大的損害。

2.精神利益的平衡

科學技術的快速發展一方面給文化傳播提供了方便快捷的途徑，可以在更寬廣的平臺上展示我們的優秀文化成果，但同時，大范圍、低門檻、快速度的文化傳播也使得許多民間文學藝術產品被非法使用，甚至對作品加以歪曲和濫用。創作群體除了要遭受到前文所述不菲的經濟損失，同時也要承受精神上的打擊。使用者們在使用民間文學藝術作品時，不僅無償取材，且大多都不會注明出處，這對群體創作的積極性和主動性造成了極大的傷害。我們要知道，民間文學藝術作品之所以有價值，正是依托于創作群體或種族的生命力，豐富多彩的群體生活為創作提供靈感和素材，生活在群體之中的人們對于傳統文化的認同、喜愛和自豪則是推動創作的直接動力。假使這種生命力遭到損害，民間文學藝術作品創作的源頭也就會日漸干涸，最終導致其沒落和消逝。

二、我國歷史上的探索與嘗試

新中國歷史上，該類作品在法律層面上的首次“登場”是《圖書、期刊版權保護試行條例》，1984年，由文化部頒布。《條例》第10條：民間文學藝術作品的整理者享有整理本的版權，主要素材提供者享有支付報酬權。據此規定我們不難看出，該條例保護的僅是作品整理人和素材貢獻者的權利，但對于真正創造、發展、繼承、保存該類作品的群體、種族或民族卻只字未提。

地方為該類特殊作品的保護也做了諸多努力，例如：《云南省民族民間傳統文化保護條例》——民族文化大省云南為將民族民間傳統文化的保護納入法制化管理軌道而出臺的地方性法規；《淮南市保護和發展花鼓燈藝術條例》——旨在促進當地花鼓燈藝術的保護和傳承工作；《貴州省民族民間文化保護條例》——為了加強對民族民間文化的保護，繼承和弘揚民族優秀傳統文化；等等。但這些地方性法規更多的還是通過行政手段來管理民間文學藝術作品，以達到保護的目的，與此相比，私法領域的法律保護就顯得較為空白。

1990年《中華人民共和國著作權法》通過，其中第六條將著作權法對民間文學藝術作品具體保護辦法的制定工作交予國務院。依據該規定，國務院授權國家版權局和文化部共同制定《中國民間文學藝術作品保護條例》，但此后很長一段時間內，因種種理由，這一條例并未進入立法程序。2001年修訂版《著作權法》出臺，原第六條未作更改。但至今，仍沒有相關的具體辦法出臺，《著作權法》第六條仍然是形同虛設。

三、傳統著作權理論在民間文學藝術作品領域應用困境分析

2014年國家版權局發布通知，向公眾訪求有關《民間文學藝術作品著作權保護條例》意見。由此我們可以得知，盡管當前并沒有對民間文學藝術作品進行明確立法保護，但從司法實踐以及我國的政策傾向來看，將該類作品納入著作權保護的范圍已是不爭之事實。但是，如果僅僅只是機械地將傳統著作權保護制度的適用范圍擴展至這類特殊作品領域，法律保護將會進入困境。而這些爭議，從某種意義上而言，也正是該類作品的法律保護遲遲不見蹤影的原因。

（一）客體范圍

“民間文學藝術”并非我國原生詞匯，而是從英文單詞翻譯而來。Folklore的創造者是英國學者W.J.湯姆森：民間（folk）是指具有某一相同特征的種族、民族或者群體；傳說（lore）是指與戒律、習慣風俗和教條道義有關的事實或信仰本身[3]。但是，由于不同國家、不同地區、不同語種、不同歷史文化傳統、不同理論間的差異，當前國際上對于如何界定民間文學藝術作品是存在著較大爭議的，各類國際條約和法律文件也都是各執一詞：

在《突尼斯樣板版權法》中，產生于一國領土范圍內，并可以證明作者是該國的的族群或者國民群體，世代傳承并且組成該國文化體系的科學作品與文學藝術即為民間文學藝術作品[4]。

在《保護民間文學表達形式、防止不正當利用及其它侵害行為的國內法示范法條》中，將民間文學藝術作品厘定為以傳統文化元素為組成基礎，由某地區、某國家的某個人或一個群體創作并加以傳承和保存，可以折射創作群的整體藝術取向的文學藝術成果。

非洲《班吉協定》則將民間藝術作品劃定為由非洲的住民群體創作的，成為非洲文化遺產的基礎部分，并且世代傳承的藝術、文學、宗教、科學等方面的一切傳統表現形式[5]。

以上論述，盡管可以為我們理解提供參考，但是民間文學藝術作品的內在含義和外在延伸仍然難以厘清。對此，筆者認為，民間文學藝術作品的類型復雜多樣，與其劃定明確客體范圍，不如僅在法條中述清法律層面上該類作品的一般涵義和特點即可[6]。筆者總結后認為，這類作品特征大致如下：創作者的群體性；地域性；創作過程的延續和繼承；作品的不可轉移性等等。

（二）權利主體

知識產權的原始取得是以創造者的身份資格為基礎的[7]，這是確定著作權歸屬之一般規則。而既然著作權制度要將民間文學藝術作品歸入其羽翼之下，那么該類作品的權利歸屬問題自然也就要遵循這一規則，從而我們推導可知，民間文學藝術作品作者就應是該類作品著作權人。但是，根據《著作權法》的規定，作品的作者往往是確定的，此時民間文學藝術作品的特殊性就與該規定產生了矛盾。

民間文學藝術作品不同于一般文學藝術作品，他的創作過程和創作主體往往具有群體性，即是在群體的共同生產生活中共同創造的，并世世代代的在群體中繼承、流傳的。民間文學藝術作品體現的是創作群體的集體愿景和價值取向，以人們共同生活的內容為基礎，以群體的共同社會實踐為溫床，是群體智慧的結晶。所以，民間文學藝術作品作者呈現出群體特點，沒有人可以單獨享有著作權。

但如果不能確定權利歸屬，那么與著作權有關的各類權利行使將無從下手，遑論對民間文學藝術作品的保護。對此筆者認為，要保護該類作品的作者權益，必須要跨過“第一道門檻”：群體可不可以成為知識產權主體[8]？只有認證了創作群體的主體地位，著作權才能對這類特殊作品進行真正合理有效的保護。當然，群體的特殊性決定了其在民事行為能力上的某些瑕疵，決定了其在行使權利時的諸多不便。對此，筆者認為較具有可行性的措施是建立起創作群體的代表機構，從而代表群體行使權利，具體的制度細則與本文主旨無關，在此處不做論述。

（三）獨創性

從《著作權法》內容來看，其一般客體，也就是作品的構成包括獨創性和可復制性兩個實質要件[9]。其中獨創性是指作者在作品創作過程中不依附、不隸屬，完全依靠自己的力量獨立完成；作品有一定程度創造空間，當然，著作權意義上對于“新穎性”的理解不同于專利法，對創作高度的門檻放的比較低。但民間文學藝術作品的創作是集體、漸進的，在創作中溶入了大眾智慧，因此違背了“獨立”創作的要求。

對此，筆者并不贊同。筆者認為，雖然民間文學藝術作品并非來源于特定“人”的獨立創作，但確是來源于特定“群體”的獨立創作。群體之所以能被稱之為群體，是因為這一群人在固定的區域共同生產生活，獨特的地理環境和歷史經歷，使得這一群人有了大體上趨于一致的生活愿景、審美觀念、價值取向，民間文學藝術作品也就在這樣的“群體”生活中逐漸演化產生，帶著一抹獨特的群體色彩。例如，苗族的蠟染，其獨特的紋路、顏色等審美價值與苗族人民千百年來的生產生活息息相關，這種集體的智力成果明顯不是對現有的民間優秀文學藝術的復制、抄襲、模仿甚至剽竊，其獨創性是無需置疑的。在這里，我們不能繼續將著作權法上的獨創性狹隘地理解個人創造，而是指獨特群體特征[10]。

（四）權利保護期限

根據《保護文學藝術作品伯爾尼公約》及《中華人民共和國著作權法》，著作財產權的保護期限是作者終身加上其逝世后的五十年時間。超過該期限后，著作權不在受到法律保護，作品進入公共領域，任何人都可以不征得原著作權人的同意，無償取用。

假使我們在討論民間文學藝術作品保護時仍參照該規定，將會產生兩個矛盾：第一，該類作品創作呈現群體特點，因而難以確認創作的起始時間，更無法確認創作者死亡時間，因此無法直接計算出作品的保護期限。第二，民間文學藝術作品不同于一般作品，其創造往往沒有具體的起止時間，往往是在不停止的延續和繼承中逐漸趨于成熟的，某些作品的創造甚至需要經歷千百年的浮沉。這就決定了任意帶有時間限制的保護辦法都不利于對民間文學藝術作品的保護。

對此，筆者認為，我國立法可以參照《突尼斯著作權樣板法》，對該類作品保護不做時間上的限制。

三、結論

民間文學藝術是一個國家在文化軟實力上的重要砝碼，隨著文化產業在全球化背景下的迅速發展，民間文學藝術不再僅僅代表著精神利益，其背后巨大的經濟潛能也不可小覷。中華民族，千百年間盤踞東方，所造就的優秀民間文學藝術是為世界所矚目的。但是目前，我國法律，尤其是私法領域對于該類作品的保護幾近空白，這也間接導致了近年來，我國民間文學藝術作品侵權案件時有發生。因此，建立起民間文學藝術作品的法律保護制度已經是急如星火。但是，要將傳統著作權理論應用于該類特殊作品保護還存在著諸多困境和障礙。因此，本文對這些障礙進行了分析，并且筆者認為這些障礙是可以通過制度創新來克服的，筆者也期待看到燦爛的民間文學藝術得到法律的堅實保護，為中華文化的繁榮添磚加瓦。

參考文獻：

〔1〕梁芳.我國民間文學藝術作品著作權法保護研究[D].長沙：中南大學，2010.

〔2〕卡邁爾·普里文.民間文學藝術表現形式的保存與維護（高凌翰譯）[J].版權公報（中文版），1998（4）：7.

〔3〕嚴永和.傳統知識的國際保護[A].吳漢東.知識產權國際保護制度研究[C].北京：知識產權出版社，2007.582.

〔4〕吳瑤瓊.民間文學藝術知識產權保護的法律分析[D].廈門：廈門大學，2009.

〔5〕鄭成思.版權法（修訂本）[M].北京：中國人民大學出版社，1997.125.

〔6〕胡永勇.民間文學藝術作品的著作權保護研究[D].重慶：西南政法大學，2009.

〔7〕〔9〕吳漢東.知識產權法學（第六版）[M].北京：北京大學出版社，2014.10，47.

〔8〕管育鷹.知識產權視野中的民間文藝保護[M].北京：法律出版社，2006.172.

〔10〕趙冉.民間文學藝術作品的知識產權保護[D].濟南：山東大學，2005.

（責任編輯 徐陽）