中小企業知識產權融資法律風險及對策初探

盧周信 蘇熳娜

摘 要：對于中小企業而言，知識產權融資是萌芽之物，知識產權融資法律風險仍有諸多缺失留待探討。本文立足中小企業知識產權融資及其法律風險，重點闡述知識產權融資法律風險的識別和分析，并對克服中小企業的知識產權融資的法律風險提出相應的對策建議。

關鍵詞：中小企業；知識產權；融資；法律風險

中圖分類號：F204；F276.3 文獻標識碼：A 文章編號：1673-2596（2016）10-0105-04

一、引言

現今知識產權融資并存著風險與機遇，于中小企業而言更甚。一方面，中小企業作為國內科技創新中堅力量，其所獲得的經濟支持與其為國家創造的生產力極不不符。大部分中小企業難以提供抵押擔保，因而難以獲得銀行貸款。另一方面，中小企業知識產權融資金融服務也在不斷地發展，比如，民生銀行通過對知識產權、機器設備、高管信用等采納組合抵押的金融創新方式，為中小企業融資提供便捷，這使得中小企業可以對知識產權進行與時俱進的創新和轉化，實現知識產權的經濟價值，使之成為企業的戰略資產。因此，探討中小企業知識產權融資方式，識別和分析其法律風險，完善相關對策，具有巨大的現實意義。

二、中小企業知識產權融資及其法律風險

（一）中小企業知識產權融資

跟傳統動產、不動產融資相比，知識產權融資與其有著本質區別，簡而言之，便是企業利用自身擁有的知識產權來開展新的融資活動。一般而言，其融資模式即是由知識產權權益融資和知識產權負債融資組成[1]，前者主要包括以知識產權投資入股、吸收風險資本投資，后者主要是知識產權融資擔保和知識產權證券化，其中知識產權融資擔保主要表現為知識產權質押融資。美國、日本、德國等發達國家自上世紀70年代初開始相繼開展知識產權融資實踐，現如今已經具備了完備的立法體系及國家政策支持體系、發達的資本市場體系。美國政府通過法律、制度全面鼓勵金融機構向中小企業投資，促進中小企業知識產權融資發展，如頒布了《動產擔保交易法》、《商標法》等法律法規，并建立專門的組織，如中小企業管理局（SBA）作為扶持中小企業的官方機構，專門為中小企業創立與發展提供融資、技術等方面的幫扶。相比而言，目前國內政府對中小企業進行資金支持的主要途徑仍是科技型中小企業創新基金，政府通常會借此施以無償資助、貸款貼息、資本金注入等幫助。國內知識產權融資方式尚處于探索成長階段，相關法律制度尚待完善。

（二）中小企業知識產權融資的法律風險

目前國內中小企業知識產權融資表面現象是融資難，內在原因則是其融資風險過高，而融資風險則集中表現為法律風險。關于中小企業法律風險的概念，國內學界主要以風險緣由及潛在后果為主要標準。譬如王正志[2]等人認為法律風險即法律法規等外部誘因所引致的由公司承擔的潛在經濟損失的風險。而向飛[3]等人則認為是指由于行為人實施了不合規之行為，才導致與其預期目標相去甚遠，進而產生法律不利后果發生的一種可能性。筆者以《企業法律風險管理指南》中關于法律風險的定義為鑒，認為法律風險是指基于法律規定或合同自由約定，因企業自身及其利益相關者的法律行為或其外部法律環境改變導致的不確定性，進而導致企業承擔不利后果的可能性[4]。

三、中小企業知識產權融資法律風險識別、分析

（一）中小企業知識產權融資法律風險識別

中小企業知識產權融資法律風險識別是指采用適當的風險識別方法全面地對可能影響中小企業知識產權融資的法律風險源、造成法律風險事故發生的各種因素以及潛在后果等進行認識、辨別的活動。簡單地講，即是認識和辨別知識產權融資可能存在什么法律風險。筆者主要沿著中小企業知識產權融資的流程，理清知識產權融資可能存在的法律風險。

與知識產權融資流程相對應的每一個環節，均有每一環節的法律風險，但知識產權融資的法律風險集中表現在融資前和融資過程中，筆者借鑒有關資料，將其整理成法律風險清單，以便有效地識別知識產權融資過程中的法律風險，具體如下：

（二）中小企業知識產權融資法律風險分析

根據上文的法律風險清單，筆者將對相關的法律風險進行重點分析，主要包括知識產權自身法律風險、知識產權融資方面的法律法規欠缺帶來的法律風險、中小企業自身原因帶來的法律風險及其他法律風險。

1.知識產權自身的法律風險

在知識產權權利存續期間，存在著權屬不明確、有效期屆滿等問題，隨時可能產生不利后果，知識產權自身法律風險是其不容忽略的隱憂。具體而言，包括以下內容：

第一，未經權利人允許，任何自然人和法人都不得以營利為目的使用是知識產權法定性、專有性的本質體現，這也意味著企業進行知識產權融資時必須考慮該標的的權屬及有效性[5]。比如，要考慮標的物是否為本企業所有，是否存在權利糾紛或者權利無效；是否未經法定程序而獲取等。依照我國法律規定，經過申請、審批、注冊方可取得的商標專用權、專利權，若中小企業未嚴格按照法律規定的程序進行，則存在權利人不確定等風險，可能產生權利糾紛。

第二，根據法律規定，知識產權只在法定有效期限內受到法律保護，一旦有效期經過，權利人將隨之喪失該知識產權的經濟價值。知識產權的保護期限屆滿或因其他原因權利失效，以及專利權、商標權的撤銷機制，都有可能使知識產權的價值瞬間歸零。同時，知識產權的地域性，也決定了只有在符合法律規定的區域內，知識產權才受保護。因而，知識產權融資必須注意知識產權的時間性和地域性，考慮符合法定或者約定的情況，才能避免不必要的風險。

2.知識產權融資方面的法律法規欠缺帶來的法律風險

（1）關于知識產權的風險投資尚缺乏專門法律法規。我國風險投資尚處于萌生狀態，盡管2014年風險投資金額達到155億美元[6]，而且2015年北上廣以及江浙等地區也先后實施鼓勵“雙創”風險補償辦法，其中上海市對機構投資種子期、初創期科技型失敗給予最高60%、300萬元的補償。盡管如此，但仍然乏善可陳，我國現有諸多法律仍與風險投資運營方式相沖突，除了《公司法》以外，目前我國沒有針對風險投資的專門法律法規。

（2）關于知識產權融資擔保的法律法規不完善。知識產權融資擔保在我國有待探求新的突破。一方面，依據我國《物權法》規定，知識產權不能作為抵押物，抵押物只能是動產或不動產等實物資產以及土地使用權、土地承包經營權等，這也造就了知識產權只能用于質押融資的融資困局。盡管在“十二五”期間，我國專利權質押融資已突破1533億元，目前全國有798家創新型中小企業投保了知識產權質押融資保險[7]，我國《擔保法》亦規定，商標專用權、專利權、著作權中的財產權等知識產權可以作為質押，但由于目前中小企業普遍缺乏足夠的有形資產作為擔保物，以及價值評估定價等相關法律還未完全規范[8]，中小企業僅依賴自有知識產權向銀行申請質押貸款最后成功獲貸的比率較低。其次，商號權、集成電路布圖設計權中的財產權等權利均未列明[9]，知識產權質押標的的范圍仍比較狹小。現有的一些的質押登記管理辦法僅僅就質押條件、登記程序等作了安排，這使得知識產權質押融資在現實中面對復雜問題往往不知所措[10]。

（3）關于知識產權證券化的相關法律法規仍較局限。知識產權證券化作為知識產權融資的新發展，自20世紀末美國實行知識產權證券化以來，其基礎資產已擴展到了電影、醫藥產品專利、專利訴訟的勝訴金等。以多明諾披薩商標證券化為例，其發行金額高達18.5億美元[11]，卻是以商標、加盟權利金為證券化標的而已。但在我國，知識產權證券化的發展仍受法律方面的制約。第一，我國有關部門己經頒布的相關法律法規主要針對的僅僅是信貸資產或金融資產證券化，對于知識產權證券化還缺乏相關法律支持[12]；第二，立法以試行的規定為主，層次低，比如《信貸資產證券化試點管理辦法》和《證券公司資產證券化業務管理規定》；第三，現行法規對資產證券化存在制約，例如現有《合同法》關于債權轉移的公示制度制約了證券化的知識產權的流動性，其與《公司法》一起提高了知識產權證券化的門檻。

3.中小企業自身原因帶來的法律風險

以知識產權質押融資為例，要想順利達成融資目的，中小企業不僅要依據法律法規實現合法合規外，還須滿足銀行等金融機構的申請條件。這其中除卻知識產權自身法律風險這一關鍵因素之外，企業自身法律風險也不容小覷。中小企業因生產、經營的不規范，可能存在著眾多法律風險，因此，筆者僅列舉幾大對企業知識產權融資有較大影響的法律風險。第一，主體資格法律風險。銀行通常會審核融資方是否為依法設立的企業法人和合法的權利主體，是否具備相應的融資資質。因此，企業設立過程中的法律風險將是知識產權融資的第一道門檻，起著至關重要的作用。譬如，《公司法》第二百零八條、二百零九條及《公司注冊資本登記管理規定》第十五條至十七條條款中均對諸如虛假出資、虛報注冊資本、抽逃出資等法律風險予以明確。此外，還有可能出現為規避法律而確定隱名股東，或向前置審批機關報送虛假資質文件等情形，這些都將為企業后續融資留下隱患。第二，資產、債權債務管理法律風險。在融資的過程中，銀行等金融機構、風險投資者往往會重點審查企業的資產狀況、債權債務情況等方面，而這也是企業是否能夠得到融資以及得到多少融資額的關鍵所在。首先，在發展過程中企業會擁有諸如設備、車輛等資產，而在其使用過程中可能存在因人為因素而侵害他人權益的法律風險。其次，債權債務管理法律風險可能導致企業因不及時償還到期債務而面臨訴訟風險。第三，知識產權管理法律風險。由于銀行在貸前調查過程中會全面審查融資標的，十分注重用以融資的知識產權是否存在權利瑕疵，假設企業知識產權管理不規范，這會在一定程度降低了企業知識產權的可利用價值，不利于企業知識產權融資活動的進一步推進。譬如未進行合法、有效地注冊申請知識產權，容易致使自有權利被搶占。例如我國實行專利先申請原則，如果被競爭對手搶先申請了專利，權利人將失去原本應有的權利，而商標使用者如果不及時申請注冊，容易被他人惡意搶注，諸如此類的現象都將致使其自有知識產權被侵犯，白白流失掉可利用的無形資產。

4.其他法律風險

除此之外，以知識產權質押融資為例，以下法律風險仍須予以重視：首先，質押范圍是否符合《擔保法》和《物權法》的相關規定應視為首要考慮因素。譬如，《擔保法》第七十五條和《物權法》第二十三條規定，專利權質押融資標的的范圍包括在法律保護下可轉讓的專利權中的財產權。其次，在與銀行簽訂質押融資合同時，合同的規定也要符合國家法律的規定，保證其法律效力[13]。例如，《物權法》第二百二十七條規定，若將著作權、專利權、注冊商標專用權等知識產權中的財產權用以出質，當事人除了應訂立書面的質押合同外，還須到有關部門辦理出質登記才能設立質權。這種以登記為生效要件的規定也是中小企業極易忽略的法律風險之一。

綜上所述，知識產權融資的順利實現，首先中小企業自身必須是符合法定的法人主體資格，且生產經營規范；其次，企業知識產權須符合法律規定的權利要件，確保權利完備；最后，中小企業也要按照銀行的具體要求來實施融資行為等。如此才不至于令之前的努力與成本付諸東流。

四、中小企業知識產權融資法律風險控制的對策建議

只有社會各界戮力同心，才能實現知識產權融資新局面。一方面，改善外部環境是政府首要任務，尤其要完善知識產權質押方面的立法和發展國內信用擔保機制，同時利用風險投資、證券化為其另辟蹊徑，社會中介機構要為中小企業知識產權融資提供專業服務；另一方面，企業的自身法律風險管理水平的提升對于增強知識產權可持續性創新能力具有內化作用。

（一）充分發揮政府、社會組織對中小企業的服務功能

1.建議完善、擴大中小企業可質押的知識產權標的范圍

知識產權質押是一種特殊的權利質押，知識產權質押的目的就是支配知識產權的價值從而保證債權的清償，因此拓寬知識產權質押標的的范圍有利于充分利用知識產權的價值。因而，相關立法應采取“列舉加概括”的方式，明確列舉目前可作為知識產權質押的標的，概括性規定將來可能成為質押標的的權利，即“凡依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權、商號權、集成電路布圖設計權中的財產權以及其他可轉讓的知識產權中的財產權均可成為權利質押的標的”。

2.逐步完善中小企業知識產權質押融資信用擔保法治環境

給予中小企業充分的信用擔保服務，建設適當的信用擔保法治環境，使投資者安心地接受以知識產權融資標的的擔保。但是，目前中國整體社會信用體系的建立其實還處于探索階段，主要是自發形成的民間征信機構，比如芝麻信用、騰訊征信、前海征信等。所以，政府首先應在立法規劃中將信用擔保體系建設納入，并盡快修改完善與信用管理有關的法律。其次就是大力發展擔保機構，設立多方擔保機制[14]，如杭州知識產權質押融資試點的“平臺+銀行+擔保公司”的分擔機制，以及新天地草業知識產權融資中郵儲銀行利用政府擔保基金而采取的“銀政企”合作模式均是目前較為可行的信用擔保機制，間接分散了中小企業逾期還貸的風險。

3.扶持引導針對中小企業的風險投資

中小企業借力于風險投資成長的同時也使得風險投資因此而增值。在發展風險投資起初，政府首先應盡快出臺風險投資公司和風險投資基金的法律法規，為其提供一個具有可操作性的法律依據，并制定管理辦法規范風險投資機構的性質、分類、經營目標、規模、投資方式、投資政策等。

4.為中小企業知識產權證券化創造土壤

知識產權證券化的來臨解決了中小企業融資難的本質問題。首先，我國證券市場的諸多不足致使資產證券化尚未得到快速發展。因此，在起步階段應采用政府引導模式。其次，知識產權證券化錯綜復雜，要想推進法律法規體系建設則應當借鑒知識產權質押融資“邊試點邊立法”的模式。例如在由政府開展小規模試點的同時，由銀監會、國家知識產權局等部門制定對應政策法規，推動知識產權證券化深化改革。

5.完善中小企業知識產權融資中介服務體系

完善中小企業知識產權融資，可聯合社會中介機構以排除中小企業融資道途上的“絆腳石”。這些中介機構主要有律師事務所、信用評級機構、知識產權評估機構等。要實現“避免或減少法律風險”的目的，需要通過律所的介入，使整個融資過程規范、合規，以盡可能地避免法律糾紛。最為關鍵的就是審核融資主體條件，包括核查融資方是否具備權利主體資格，是否為依法設立的企業法人等。在實踐中，有些中小企業會擅自利用與他人共同的技術成果進行融資活動，如此將極大降低融資效果，甚至發生侵犯知識產權的現象。

（二）提高中小企業自身知識產權的可持續性 知識產權融資法律風險潛藏在公司融資過程的各個細節中，具體說來，首先應提高企業的法律風險管理水平，提高金融機構的信任度。其次為了提升企業未來的融資水平，提高知識產權可持續性是必不可少的。

一方面，決策層要提高知識產權可持續性，保護自有知識產權。首先，在研發活動的各個階段，比如評估、運用等階段，企業都要及時、有效地對知識產權進行全面保護。企業要善于利用國家知識產權局等查詢系統定期檢索專利申請情況，充分利用已公開的文獻，對失效或者可以利用的專利或其他知識產權建立數據庫并時時更新，規避重復研發和侵權風險[15]。其次，企業在需要借鑒甚至直接使用他人權利之前，一定要謹慎、合法地使用他人權利，遠離侵權糾紛。必要時企業可委托中介機構進行專業處理，盡可能地避免出現知識產權侵權現象。最后，當權利遭到不法侵犯時，企業要憑借自身以及借助中介機構的專業能力，對侵權行為采取可行、有效的法律救濟手段。

另一方面，要管理好企業自有知識產權。以知識產權質押融資為例，銀行會聘請專業的團隊，比如通過知識產權律師的盡職調查來了解企業可能存在的知識產權法律風險。因此，中小企業可以聘請律師作為法律顧問，由律師對企業生產經營活動中涉及到知識產權內容提供法律意見，建立知識產權數據庫，以及處理侵權案件，最為關鍵的是起草企業知識產權保護與管理政策及具體實施措施，并提出建議。

綜上所述，于中小企業而言，知識產權的作用已經毋庸置疑，但日益增多的法律風險對其尚是不小的挑戰。企業要提高法律風險意識，管理好企業自有知識產權，同時避免侵犯他人權利，從而為企業創造優越的發展環境，提供強大的發展動力。

五、結語

在當前國內環境下探討中小企業知識產權融資及其法律風險問題，能最大化地挖掘中小企業知識產權價值，避免陷入泥淖，從而激活知識經濟的原動力。首先，我國中小企業應該意識到知識產權融資的價值，對技術成果等知識產權做出與時俱進的創新和轉化，充分發揮其戰略資產的潛在優勢，進而對中小企業發展實現應有的價值。其次，中小企業的融資行為應該更加理性，應增強對知識產權融資的風險的識別能力和分析能力，有效地利用知識產權質押貸款等融資方式。最后，國內中小企業知識產權融資方式的成熟，亟需充分發揮政府、社會組織對中小企業的服務功能，施行強有效的對策。

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（責任編輯 賽漢其其格）