淺談國際私法對弱者權益的保護

高　晶（河北大學政法學院，河北　保定　　071000）

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淺談國際私法對弱者權益的保護

高晶
（河北大學政法學院，河北保定071000）

摘要：隨著經濟全球化趨勢加強，涉外國際民商事交往日益頻繁，當事人之間地位不平等現象屢見不鮮，弱者權益保護迫在眉睫。為使國際糾紛得到公平解決，各國國際私法均應以保護弱者權益為出發點，滿足實質正義要求。本文首先從弱者界定出發，明確弱者權益保護之法理基礎，以及國際私法對于其保護的原則及具體法律適用規定；最后針對我國國際私法提出建議，以期更好保護弱者權益。

關鍵字：國際私法；弱者權益保護；建議

一、弱者的界定及弱者權益保護的理論基礎

“弱者”是相對“強者”而言，指對于社會資源占有量較小的群體。本文擬研究國際私法上的弱者權益保護問題，因此從法律角度出發分析弱者的含義，在國際私法中，指在國際民商事法律關系中處于劣勢地位的當事人。

人文精神、實質正義是弱者權益保護的兩大理論基礎。人文精神是整個社會哲學思想發展的產物，是人對自身作為個體存在的價值與尊嚴、人性與人格、生存與生活、現實與理想、命運與前途的認識和理解、思考與把握。［1］國際私法中的弱者權益保護原則正是體現人文精神的典型之作，相對于法律面前人人平等的一般原則，對于弱者身份的保護是一個例外。對于正義的界定，無非是公平、公正、正直、正當等含義。筆者認為美國學者羅爾斯形式正義和實質正義的觀點更值得深思。前者指表面正義，注重方式和手段，無論法律所規定的實質內容是什么，在適用過程中每個人都是平等的。后者指深層正義，注重內容和目的，是根據社會結構這一根本原則來確定社會制度本身的正義。傳統國際私法追求法律適用的一致性與穩定性，強調形式正義，不能滿足個案實現正義，應當滿足符合社會目的及對當事人公正兩個標準。自此人們開始意識尋求實現實質正義，保障個人權益。

二、弱者權益保護原則在國際私法領域的呈現

國際私法領域中弱者權益保護原則不僅體現在基本理論中，還體現在沖突規范之中。首先來看基本理論中的弱者權益保護。最密切聯系原則是指法院在審理涉外民事案件過程中，應從質和量兩個角度考量，不能局限于客觀要素，應將主客觀要素相結合，尋求法律關系應當適用的法律。［2］在英美法系中，通常選擇有利于弱者保護的法律作為最密切聯系的法律加以適用；大陸法系中，根據“特征性履行”確定連接點及準據法，所帶來法律后果通常不利于弱者權益保護，因此有必要在適用最密切聯系原則。意思自治原則是指當事人通過協商一致的意思表示進而自由選擇準據法的一項法律原則。［3］最初適用于國際合同領域，隨后擴展至其他領域。雙方當事人由于地位不同，強者利用意思自治原則對弱者欺壓進而獲利現象常有發生，因此有必要對意思自治加以限制，各國實踐中對意思自治原則的適用都是有所限制的。

其次分析國際私法沖突規范對弱者權益保護呈現。在涉外婚姻家庭范疇，弱者權益保護原則主要體現在婚姻關系、子女關系等方面。婚姻關系中，婦女相對于丈夫通常處于弱勢地位。在夫妻財產制度法律適用問題上，通過對連接點增加或改變，選擇最有利于保護婦女權益之法。大多數國家尊重當事人意思自治原則并通過一定手段加以限制，考量婦女意見，充分實現弱者權益保護。大多數國家關于親子關系的法律適用主要采取“有利原則”，通過增加連接點或選擇特定連接點實現對于子女權益保護。在涉外侵權范疇，國家之間經貿往來越來越多，侵權現象屢見不鮮。各國在國際私法適用上，通常有以下幾種做法：第一，侵權行為地法的適用。即由于侵權人的侵權行為導致公共秩序擾亂，應據以行為地法律追究行為人的責任。第二，共同屬人法的適用。若侵權行為的雙方當事人同屬某一個國家公民或者在同一地方擁有住所，則直接適用共同的屬人法。第三，侵權行為地法與法院地法重疊適用。將二者結合起來選擇法律適用，運用多個連接點進行選擇，為被侵權人利益保護提供保障。第四，“有利于原則”的適用。十二屆海牙國際私法會議通過的《關于產品責任法律適用公約》指出了關于產品責任案件，原告可以在兩至三個國家的法律中選擇一個對其利益給予最大保護的法律加以適用。［4］

三、完善我國國際私法關于弱者保護建議

完善我國國際私法弱者權益保護原則可從以下三方面分析。第一，加強貫徹平等原則。屈廣清教授提出立法建議：“監護的設立、變更和終止，使用被監護人本國法律與被監護人本國法律中有利于保護被監護人的法律。”但是我國《民通意見》中關于監護規定使用被監護人本國法律，但是對于我國境內有住所的可適用我國法律。從本項規定得知，我國對沒有住所的被監護人并未給予平等保護。本人認為，沒有住所之被監護人更屬于弱者保護重點對象，因此應對其給予平等保護。第二，明確弱者權益保護原則。李雙元教授認為將弱者權益保護原則提成為國際私法基本原則，有利于彌補立法上關于保護弱者權益不足之處，幫助司法人員應用沖突規范，排出其中不利于保護弱者權益的法律適用。［5］只有把弱者權益保護原則提升到根本原則的高度，才能將理論與現實結合起來，發揮作用。第三，擴大弱者范圍。我國《法律適用法》中對于弱者規定較少，應當學習國外國際私法立法，擴大我國對于弱者權益保護的范圍，應立足現實，緊跟時代的腳步，擴大弱者范圍，保護其權益。

參考文獻：

［1］周潔：《國際私法中的保護弱者權益原則探析》，武漢大學碩士學位論文，2005年5月，第9頁。

［2］肖永平.國際私法原理［M］.北京：法律出版社，2003：132

［3］丁麗柏：“論國際商事仲裁制度中的意思自治原則”，重慶大學學報社會科學版，2006年第1期。

［4］李雙元.《中國與國際私法統一化進程》［M］.武漢：武漢大學出版社，1998.525

［5］杜瑞平：《國際私法中弱者權益的保護》，載《山西省政法管理干部學院學報》2010年第12期第32頁。

個人簡介：高晶，1992.10，祖籍河北石家莊，碩士學歷，現就讀于河北大學政法學院法律（法學）專業

中圖分類號：D997

文獻標識碼：A

文章編號：1671-864X（2016）07-0087-01