論合同格式條款風(fēng)險(xiǎn)的防范

摘 要：現(xiàn)代市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)條件下，交易數(shù)量呈幾何數(shù)增長(zhǎng)，格式條款已成為主要交易合同之一。近年來(lái)，消費(fèi)者對(duì)格式條款的異議發(fā)生的訴訟案件激增，關(guān)于合同的格式條款的公益訴訟頻發(fā)，法學(xué)理論界一直普遍關(guān)注，特別是近兩年來(lái)被各界點(diǎn)評(píng)為“霸王”條款，使國(guó)內(nèi)對(duì)格式條款的研究日漸增多。本文對(duì)我國(guó)格式條款的歷史發(fā)展和現(xiàn)狀作些總結(jié)分析，重點(diǎn)對(duì)強(qiáng)化合同格式條款風(fēng)險(xiǎn)的防范措施作些研究探討，以期與法律界同仁共勉。

關(guān)鍵詞：格式條款 效力 無(wú)效

格式條款得到迅速發(fā)展和廣泛應(yīng)用，是近年來(lái)合同法律關(guān)系發(fā)展的主要標(biāo)志之一，伴隨著科技的飛速發(fā)展，社會(huì)經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了迅速騰飛。于是作為日常貿(mào)易法律表現(xiàn)形式的格式條款廣泛的出現(xiàn)在了社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活中。格式條款的廣泛應(yīng)用，不可避免的帶來(lái)了一系列法律和實(shí)際問(wèn)題。如其與民法、合同法的基本原則相左，成為商家壟斷的工具，損害消費(fèi)者的權(quán)益。

一、格式條款概念的的界定

《中華人民共和國(guó)合同法》第三十九條規(guī)定：“格式條款是當(dāng)時(shí)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。”采用格式條款的合同稱為格式條款，或制式合同。

格式條款特征一般具有以下幾個(gè)方面：第一、合同條款的不可協(xié)商性。格式條款的使用人通常從自己的目的、利益角度出發(fā)，制定和使用格式條款，而作為合同的相對(duì)人，對(duì)格式條款的內(nèi)容和具體條款并無(wú)協(xié)商和討價(jià)還價(jià)的余地，即要么接受，要么走開(kāi)，從而排除了一般雙務(wù)合同的平等協(xié)商（要約與承諾）過(guò)程，這是格式條款的最主要特征。第二、同條款由一方預(yù)先擬定。一般而言，普通合同的條款都是由雙方在平等協(xié)商過(guò)程中確定的，每個(gè)條款都體現(xiàn)了雙方共同的意思表示和締約目的。而在格式條款中，條款的內(nèi)容和形式都是由使用人預(yù)先確定和設(shè)置好的，并未與相對(duì)人能進(jìn)行平等的協(xié)商。第三、合同雙方地位明顯不平等。在格式條款中，雙方當(dāng)事人的地位明顯不平等。這種不平等既有雙方締結(jié)合同背景中經(jīng)濟(jì)實(shí)力與地位的差異（通常表現(xiàn)為一方為具有壟斷地位的公益企業(yè)），也有在簽定合同中事實(shí)上的不平等，如條款由一方預(yù)先擬定，另一方要么接受要么走開(kāi)。應(yīng)該說(shuō)，這種雙方地位的不平等是格式條款產(chǎn)生的直接根源。第四、格式條款的要約具有廣泛性、持續(xù)性和細(xì)節(jié)性 。廣泛性是指格式條款的使用人是針對(duì)不特定多數(shù)的相對(duì)人發(fā)出要約的，而非針對(duì)某一特定相對(duì)人。持續(xù)性是指格式條款是為就同種或同類(lèi)情況的反復(fù)使用而制定的，并非一次使用便告終結(jié)。細(xì)節(jié)性是指格式條款的要約中一般都包括了合同的全部條款，內(nèi)容詳盡具體，直接可結(jié)合實(shí)際應(yīng)用。選用格式條款，能夠節(jié)約交易成本和時(shí)間。格式條款的規(guī)范化使用，有利于事先明確責(zé)任和風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)，引導(dǎo)經(jīng)營(yíng)和消費(fèi)。格式條款的詳盡完備，對(duì)責(zé)任的明確規(guī)定，是雙方當(dāng)事人能夠預(yù)先估計(jì)締約所帶來(lái)的機(jī)遇與風(fēng)險(xiǎn)，慎重合理的選擇自己經(jīng)營(yíng)、消費(fèi)的方向，增進(jìn)了交易安全，避免了不必要的訴訟之爭(zhēng)。但是，由于格合同限制了合同自由原則，格式條款的擬定方可以利用其優(yōu)越的經(jīng)濟(jì)地位，制定有利于自己、而不利于消費(fèi)者的合同條款。例如，擬定方為自己規(guī)定免責(zé)條款或者限制責(zé)任的條款等。

二、格式條款存在的風(fēng)險(xiǎn)

1.有違公平原則導(dǎo)致合同無(wú)效的風(fēng)險(xiǎn)。公平原則是合同法的基本原則，如果格式條款有違公平原則，則會(huì)導(dǎo)致該條款的無(wú)效。如果特許人制訂的格式條款過(guò)于強(qiáng)調(diào)保護(hù)自身利益而忽略了被特許人的基本利益，導(dǎo)致特許雙方的權(quán)利義務(wù)嚴(yán)重失衡，則存在違反公平原則從而影響合同效力的風(fēng)險(xiǎn)。根據(jù)《合同法》第三十九條規(guī)定，采用格式條款訂立合同的，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。此款即體現(xiàn)了格式條款應(yīng)當(dāng)遵循公平原則，特許人在制訂格式條款時(shí)應(yīng)當(dāng)公平合理地確定合同當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)。特許人不得利用其優(yōu)勢(shì)地位，將意志強(qiáng)加于被特許人。

2.免責(zé)條款被撤銷(xiāo)的風(fēng)險(xiǎn)。合同法第三十九條還規(guī)定，提供格式條款的一方應(yīng)該采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或限制其責(zé)任條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說(shuō)明。同時(shí)，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)合同法》若干問(wèn)題的解釋（二）第六條規(guī)定，提供格式條款的一方對(duì)格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對(duì)方注意的文字、符號(hào)、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對(duì)方的要求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對(duì)已盡合理提示及說(shuō)明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。該解釋第九條還規(guī)定，提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說(shuō)明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對(duì)方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對(duì)方當(dāng)事人申請(qǐng)撤銷(xiāo)該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。

三、防范格式條款的風(fēng)險(xiǎn)的措施建議

1.基于公平原則制訂格式條款。要求合同所約定的當(dāng)事人各方的權(quán)利和義務(wù)具有“對(duì)待”和“對(duì)價(jià)”關(guān)系，但無(wú)需“對(duì)等”和“等價(jià)”。易言之，只要權(quán)利義務(wù)系真實(shí)的意思表示，允許權(quán)利義務(wù)的比例衡平。

2.合理提示方式。采用合理方式，提示相對(duì)方注意“免除責(zé)任”、“限制責(zé)任”的條款。當(dāng)然，公平、合理、合法的免責(zé)條款可以合理分配風(fēng)險(xiǎn)，避免不必要的訟爭(zhēng)。

3.按照相對(duì)方的要求予以說(shuō)明。按照合同相對(duì)方的要求進(jìn)行說(shuō)明，既是相對(duì)方的權(quán)利，也是合同提供方的義務(wù)。合同提供方在盡了說(shuō)明義務(wù)之責(zé)，盡了提示注意義務(wù)，一俟相對(duì)方明知合同內(nèi)容即為已足。

4.吸收框架合同文本優(yōu)點(diǎn)，設(shè)計(jì)合同可選擇條款。所謂框架合同文本，是指由合同制訂者設(shè)計(jì)合同的基本體例，內(nèi)容上區(qū)分必備條款和選擇條款的一種參考樣例。使用時(shí)相對(duì)人必須再根據(jù)具體情形，對(duì)框架合同文本進(jìn)行初步篩選補(bǔ)充，然后交由合同提供方進(jìn)一步協(xié)商，最后確定合同文本內(nèi)容。從形式上看，銀行使用框架合同文本后，“填合同”轉(zhuǎn)變?yōu)椤皩?xiě)合同”和“談合同”，實(shí)質(zhì)上，框架合同文本的使用更符合合同法所確立的私法上的意思自治原則，是避免格式條款所可能帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)的行之有效的辦法，而且它還可以突出相對(duì)人的不同特點(diǎn)和風(fēng)險(xiǎn)點(diǎn)，有的放矢防范法律風(fēng)險(xiǎn)。

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作者簡(jiǎn)介：袁小毅（1975—），女，漢族，陜西西安，西安培華學(xué)院教師講師，學(xué)歷：本科，研究方向經(jīng)濟(jì)法，管理學(xué)。