論我國現行法律制度下物流服務合同的法律適用

陳喜燕

摘要：

為正確劃分物流服務合同當事人的權利與義務，采用實證分析方法，在對我國現行有效的關于無名合同法律適用和涉外民事關系法律適用法律規定梳理的基礎上，討論物流服務合同的具體法律適用問題.結論為：作為無名合同，在發生糾紛的物流服務明確的情況下，物流服務合同類推適用其他法律及《合同法》分則的規定；在不明確的情況下，適用調整貨物運輸合同的法律規范，其后適用《合同法》總則的規定；如果物流服務合同具有涉外因素，則依據我國調整涉外民事關系法律適用的法律來解決其法律適用問題.

關鍵詞：

物流服務合同；法律適用；無名合同；貨物運輸法；涉外因素

中圖分類號：D912.296；D922.296

文獻標志碼：A 收稿日期：20141008 修回日期：20150904

0引言

正如許多學者指出的那樣，我國物流法缺乏系統性和協調性、效力層次低、法律效力不強、立法滯后、存在立法空白等；同樣，許多學者，如孟琪[1]等，也提出了制定統一的《物流法》或《物流合同法》的建議.這樣的建議對于我國物流業的健康發展具有理論和前瞻意義，但需要過程和前提條件，實現起來是比較困難的或是不必要的[23].現實是物流業在我國國民經濟中扮演著重要角色，而物流服務合同糾紛已經、正在并將繼續影響著物流業的健康發展，對參與物流活動的當事人的權利造成損害.本文運用法理學理論，采用實證分析方法，論述在現行的法律制度下如何正確適用法律，以維護物流服務合同當事人的合法權益.

1物流服務合同內涵與外延

討論物流服務合同相關問題的前提是對物流服務合同的內涵和外延加以界定.對這個問題的爭議頗多，趙云海[4]

和黃義等[5]

以物流及物流服務的概念為基礎，張廣敬[6]和魏曉楠[7]等則以《中華人民共和國合同法》（簡稱《合同法》）為依據.

①由于物流服務合同是無名合同，因此雙方當事人的名稱沒有相關法律來明確，本文暫用物流服務提供方和物流服務需求方指代

②該文件是推薦性國家標準，2001年發布，2006年修訂.該標準對物流方面的概念加以定義，本文在涉及到與物流相關的概念時，主要以該標準為依據

1.1物流合同、物流服務合同、第三方物流合同的本質相同

對物流服務提供方提供物流服務，物流服務需求方支付費用的合同①，

學者們從理論上分別使用物流合同、物流服務合同和第三方物流合同.這些只是文字表達的不同，實質并無異.這是因為第三方物流是通過合同形式來規范物流服務提供方與物流服務需求方之間的關系的，第三方物流（又叫合同制物流或契約物流）合同的標的是物流企業提供的物流服務.

國家標準《物流服務合同準則》規定的物流服務合同的概念，即物流服務合同是指“平等主體的自然人、法人、其他組織之間，針對特定物流服務行為設立、變更、終止民事權利義務關系的協議”.這個概念是以《合同法》對合同的規定為基礎和藍本的，并且以物流服務合同的標的——物流服務——與其他以行為作為標的的合同相區別.筆者認為該名稱能比較準確地描述物流服務提供方與物流服務需求方的這種法律關系，故本文采用此名稱.

1.2物流服務合同是混合合同，至少應包括兩種物流服務

首先，物流服務合同是無名合同.這是因為“法律尚未對其專設規范，也未賦予其名稱”.[8]同時，“物流服務合同”也未出現在我國相關的行政法規、部門規章中，對于合同雙方當事人的權利義務也沒有明確的規定.

其次，物流服務合同屬無名合同中的混合合同.混合合同指“合同本身由數個合同的部分組成，其顯著特點是雖然內容上可劃分為幾個有名合同，但該合同為一個合同而非幾個合同”.[9]根據《物流術語》②

的規定，物流活動包括物流過程中的運輸、儲存、裝卸、搬運、包裝、流通加工和信息處理，每一種物流活動都有相應的法律規范，從事這些活動的當事人之間存在相應的有名合同關系.但物流服務提供方提供的是綜合物流服務，是相關物流活動的有機結合，最終實現物品從供應地向接收地的流動.

再次，只提供單項物流服務的合同不是物流服務合同.實踐中對提供單項物流服務的合同是不按物流服務合同處理的，如國家稅務總局《關于物流企業繳納企業所得稅問題的通知》（國稅函〔2006〕270號）.該文件明確物流企業必須至少能提供“運輸（或運輸代理）和倉儲兩種以上的一體化服務”，因此其與物流服務需求方成立的物流服務合同也應至少包括兩種以上的服務.

1.3內容不包含運輸服務的合同不是物流合同

根據《物流術語》的規定，物流指“物品從供應地向接收地的實體流動過程.根據實際需要，將運輸、儲存、裝卸、搬運、包裝、流通加工、信息處理等基本功能實施有機結合”.物流最基本和最重要的莫過于使物品產生物理上的位移，其他環節均是圍繞該位移而發揮作用的，即物流系統中起核心主導功能的環節是運輸.沒有運輸，物品從“供應地向接收地的實體流動”是不可能實現的，因此不包含運輸服務內容的合同不是物流服務合同.

2不具有涉外因素的物流服務合同的法律適用

本文首先將物流服務合同作為無名合同來討論其法律適用問題.對于無名合同的法律適用，《合同法》第124條規定：“本法分則或者其他法律沒有明文規定的合同，適用本法總則的規定，并可以參照本法分則或者其他法律最相類似的規定.”

2.1《合同法》總則的適用

物流服務合同屬于《合同法》定義的“平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權利義務關系的協議”范圍，不屬于“婚姻、收養、監護等有關身份關系的協議”.根據《合同法》第124條的規定，物流服務合同是“本法分則或者其他法律沒有明文規定的合同”，應當“適用本法總則的規定”.《合同法》總則由8章組成：一般規定、合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的變更和轉讓、合同的權利與義務的終止、違約責任和其他規定.也就是說，在上述8個方面，物流服務合同的當事人應當遵守《合同法》總則的規定，其合同內容不得違反《合同法》總則.

2.2《合同法》分則及其他法律的適用

對于混合合同的法律適用，理論上有吸收主義說、結合主義說和類推適用主義說.無論采用以上哪種學說，所有立法及理論欲實現的均是在充分尊重當事人意思的基礎上，考慮司法實踐的可操作性.[10]由于結合主義說在實踐中難以實現，所以本文只討論類推適用主義和吸收主義下物流服務合同的法律適用問題.

2.2.1類推適用主義下物流服務合同的法律適用

類推適用主義認為，就混合合同的各構成部分類推，適用各有名合同的特別規定.類推適用時，應斟酌當事人訂立合同所希望達到的經濟目的和社會作用.在發生糾紛的物流服務明確的情況下，類推適用《合同法》分則及其他法律的規定，具有司法實踐的可操作性.

根據《物流術語》的規定，物流活動是指物流過程中的運輸、儲存、裝卸、搬運、包裝、流通加工和信息處理.參與這些活動的當事人的權利與義務，在我國《合同法》分則及其他法律法規和規章中均能找到相對應的規范進行調整.根據類推適用主義，物流服務合同的適用，就是對物流服務合同中的這些“構成部分”進行類推而“適用各有名合同的特別規定”，具體而言：

①上述兩案的判決，詳見中國裁判文書網

物流服務合同當事人在運輸活動中的權利與義務按照運輸法確定，物流服務提供方為承運人，物流服務需求方為托運人.在我國，不同的運輸方式由不同的規范性文件調整：當發生爭議的物流服務是海上貨物運輸時，首先適用《中華人民共和國海商法》（簡稱《海商法》），其次為《合同法》第17章運輸合同的規定；當物流服務提供方提供航空運輸服務發生爭議時，其與物流服務需求方之間的關系依次按照《中華人民共和國航空運輸法》（簡稱《航空法》）、《合同法》第17章運輸合同的規定和《中國民用航空貨物國內運輸規則》處理；當對鐵路運輸服務發生爭議時，《中華人民共和國鐵路法》、《合同法》第17章運輸合同的規定、《鐵路貨物運輸合同實施細則》和《鐵路貨物運輸規程》適用于當事人之間的物流服務合同；當對國內水路運輸服務發生爭議時，首先適用《合同法》第17章運輸合同的規定，然后適用《水路貨物運輸合同實施細則》.

物流服務提供方提供儲存服務時，適用《合同法》中第20章倉儲合同和第19章保管合同的相關規定.物流服務提供方的地位是保管人，而物流服務需求方的地位是存貨人.

物流服務提供方提供的包裝和流通加工服務，其實質是加工承攬服務，而加工承攬合同在《合同法》中為有名合同，物流服務提供方與需求方權利義務和責任的確定等適用《合同法》第15章承攬合同的規定.

物流服務提供方提供裝卸搬運服務時，適用調整其所附屬的運輸的法律規范.一般情況下，裝卸搬運環節附屬于運輸過程.由于我國不同的運輸方式由不同的規范性文件進行調整，所以附屬于不同運輸方式的裝卸搬運服務也就適用相應的調整其所附屬的運輸方式的規范性文件.如果裝卸搬運服務發生在港口范圍內，則適用《中華人民共和國港口法》.

物流服務提供方為需求方提供的信息處理服務實質上是技術、咨詢服務.因此，按照《合同法》第18章技術合同的規定處理.

按照類推適用主義確定具體適用的法律也是我國司法實踐中的做法.如：在“全勝國際投資有限公司與上海忻洋物流有限公司海上貨物運輸糾紛”一案中，發生糾紛的環節為無單放貨，因而適用了《海商法》；“上海寶騰物流有限公司與上海興揚倉儲有限公司倉儲合同糾紛”一案中，原告物流公司與案外人簽訂了倉儲合同，而在本案中與被告又簽訂了倉儲合同，被法院認定為存貨人，被告有義務向其返還倉儲物.①

2.2.2吸收主義下物流服務合同的法律適用

吸收主義主張將構成混合合同的各部分區分為主要部分和非主要部分，而適用主要部分的有名合同的規定，亦即在法律效果上主要部分吸收非主要部分.

對所發生的具體服務無法確定的情況，筆者認為應按照吸收主義確定物流服務合同的法律適用.

如前所述，筆者認為內容不包含運輸服務的合同不是物流合同，其他環節（儲存、裝卸、搬運、包裝、流通加工、信息處理）只有附隨于運輸才能成為物流活動，與運輸無關的活動均不能成為物流環節.運輸服務為物流服務提供方的主要義務（物流服務合同中的主要部分），其他服務則為從義務（物流服務合同中的非主要部分），因此應當適用調整貨物運輸的法律規范，而不是類推適用其他有名合同的規定.

第一，不能適用委托合同的規定.一些學者認為物流服務合同當事人之間存在委托合同關系，但其重要依據集中在為物流服務提供代理報關、報檢和代辦保險等方面.[11]這些內容實際上不是物流服務，關于這些服務的協議，就如合同中的爭議解決條款一樣，實際是物理上存在于一個文件中的兩個或多個不同的合同.更重要的是，物流服務提供方是以自己的名義與物流服務需求方簽訂合同，并且以自己的名義提供物流服務的.物流服務合同與委托合同在是否親自處理委托事務、是否允許轉委托、是否承認間接代理和責任基礎方面都有重大差異.

第二，不能適用承攬合同的規定[12].這是因為承攬合同的標的并非承攬人提供的勞動，而是一定的勞動成果.承攬人完成的標的物具有特定性，在承攬人承攬之前并不存在.然而，物流服務合同的標的是物流服務，其標的物在物流服務提供方提供服務前已經存在，合同的目的不是完成一定的勞動成果，而是完成物品從供應地向消費地的空間位移.

①與物流服務有關的國際公約，在航空方面，我國參加了《統一國際航空運輸某些規則的公約》（《蒙特利爾公約》），鐵路方面則是《國際鐵路貨物聯運協定》

不具有涉外因素的物流服務合同的法律適用，涉及到《合同法》總則、《合同法》分則和其他法律，這就引起了另外一個問題——適用的順序.筆者認為：在發生爭議的服務能夠確定的情況下，物流服務合同應當首先適用其他法律（包括為了執行民事法律的行政法規和部門規章）；如果發生爭議的物流活動沒有特別法的規定，則適用《合同法》分則的規定；對于《合同法》總則，因其是所有非人身性質協議的普遍適用的規范，根據特別法優于一般法的原則，應當在沒有可以適用的特別法，《合同法》分則也沒有規定時才適用.在物流服務無法確定的情況下，適用貨物運輸法.如果對該物流服務合同提供的服務中的運輸服務有相關的特別法可以調整，則該法優先適用，《合同法》第17章和總則依次適用.

3具有涉外因素的物流服務合同的法律適用

《中華人民共和國涉外民事關系法律適用法》（簡稱《法律適用法》）、《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國涉外民事關系法律適用法〉若干問題的解釋（一）》（簡稱《適用法解釋一》）和《最高人民法院關于審理涉外民事或商事合同糾紛案件法律適用若干問題的規定》是解決具有涉外因素物流服務合同法律適用的依據.

3.1國際公約的適用

國際公約優先適用.《中華人民共和國民法通則》第142條、《海商法》第268條、《航空法》第184條和《中華人民共和國票據法》第95條都規定國際公約優先適用原則，《適用法解釋一》第3條和第4條再次明確這個原則.因此，如果發生爭議的服務是航空運輸和鐵路運輸方面的①，

則具有涉外因素的物流服務合同優先適用我國締結或參加的相關國際公約.

3.2合同當事人選擇的法律的適用

《合同法》第126條明確規定合同當事人可以選擇合同適用的法律，物流服務合同屬于《合同法》調整的合同，且該法明確當事人可以選擇合同適用的法律.在沒有相關的國際公約的情況下，具有涉外因素的物流服務合同適用合同當事人選擇的法律，所選擇的法律包括外國法和國際公約（包括對我國未生效的），但違反中華人民共和國社會公共利益或中華人民共和國法律、行政法規強制性規定的除外.

3.3與合同有最密切聯系的法律的適用

《法律適用法》第41條明確規定：“當事人可以協議選擇合同適用的法律.當事人沒有選擇的，適用履行義務最能體現該合同特征的一方當事人經常居所地法律或者其他與該合同有最密切聯系的法律.”在沒有相關國際公約，且當事人沒有選擇適用的法律的情況下，具有涉外因素的物流服務合同適用與該合同具有最密切聯系的法律.

3.4法院地法（中國法）的適用

在根據意思自治原則和最密切聯系原則所確定的適用的法律違反我國社會公共利益或無法查明，或我國法律規定強制適用我國法律的情況下，具有涉外因素的物流服務合同糾紛由我國法院受理，適用我國法律.

綜上，對于具有涉外因素的物流服務合同，首先適用對我國生效的國際公約；在沒有相關國際公約的情況下，依次適用當事人合法選擇的適用的法律、與該合同具有最密切聯系的國家的法律；法院地法則是在當事人選擇的適用的法律或具有最密切聯系的法律違反我國社會公共利益或無法查明，或者法律強制的情況下適用；如果物流服務合同不具有涉外因素，或根據涉外民事法律關系法律適用規則而適用我國法律，則其適用的法律的順序依次為其他法律規定、《合同法》分則、《合同法》總則.

參考文獻：

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