“互聯(lián)網(wǎng)+”加出的勞動糾紛

（王景龍，黑龍江省大慶林甸法院一級法官）

合同簽訂糾紛

案例：由于飯店生意蕭條，老板肖某一改坐門迎客的經(jīng)營理念，采取互聯(lián)網(wǎng)+廚藝公司+美食+廚師的方式，把美食送到客戶家。他對店內(nèi)員工的工作制度、管理制度、工資制度進(jìn)行了革新：于某等廚師，每天打卡按時按點上班，無活在公司等待公司接單，掙基礎(chǔ)工資；有活公司接單指派，于某帶著菜品、調(diào)料去客戶家做菜做飯，按約定價格收費提成。公司生意很火，廚師的收入也很可觀。改革后，到期的勞動合同一直沒有續(xù)簽。最近公司竟拿出了一份“合作協(xié)議”，讓他們簽字。于某等不解，這改革怎么把“勞動合同”改成了“合作協(xié)議”，在協(xié)議上簽字是不是意味著勞動合同的待遇全沒了，因此拒絕簽字。

說法：上述“互聯(lián)網(wǎng)+廚藝公司+美食+廚師”實質(zhì)上是傳統(tǒng)行業(yè)在互聯(lián)網(wǎng)方式下，轉(zhuǎn)換出的新型經(jīng)營模式。在這種新型經(jīng)營模式下，勞動者與用工單位是否存在勞動關(guān)系，仍需根據(jù)《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》（勞社部發(fā)〔2005〕12號）規(guī)定的勞動關(guān)系成立的三個條件來考量：（一）用人單位和勞動者是否符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；（二）用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度是否適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；（三）勞動者提供的勞動是否是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。以《勞動合同法》第十條建立勞動關(guān)系，應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同。不能因為經(jīng)營模式創(chuàng)新，而忽視建立勞動關(guān)系的勞動者與用人單位勞動合同的簽訂。不能因為經(jīng)營模式創(chuàng)新，而損害勞動者的社會保險各方面的保險等利益。“互聯(lián)網(wǎng)+”不能忘了加“勞動合同”，不能忘了保護(hù)終端勞動者的個體權(quán)益。像于某這樣的按《勞動和社會保障部關(guān)于確立勞動關(guān)系有關(guān)事項的通知》衡量已和公司形成勞動關(guān)系的勞動者，公司應(yīng)當(dāng)和其簽訂的是“勞動合同”，而不是“合作協(xié)議”。兩者有本質(zhì)的不同，簽訂勞務(wù)合作協(xié)議的公司，往往只為對方提供作業(yè)、服務(wù)信息，收取信息費，而不對使用信息的勞動者進(jìn)行管理。

社會保險繳費糾紛

案例：子女忙工作，白天上班時間無暇顧及老人，日間照料公司應(yīng)運而生。有過多年護(hù)理經(jīng)驗，在三等甲級醫(yī)院做過高級護(hù)工的崔某辭職辦起了養(yǎng)老服務(wù)日間護(hù)理公司，采用了互聯(lián)網(wǎng)+養(yǎng)老服務(wù)公司+日間照料+護(hù)工的運營模式。前不久他招聘了數(shù)十名具有護(hù)師資格、具有護(hù)理經(jīng)驗的男女青年，經(jīng)過短期崗前訓(xùn)導(dǎo)，陸續(xù)就職。根據(jù)網(wǎng)上需求，公司每天指派雇員去雇主家執(zhí)行日間護(hù)理，公司根據(jù)工作時間和工作量收取雇主費用、支付護(hù)理工報酬。因公司開張以來，一直沒有給護(hù)工繳納養(yǎng)老、醫(yī)療等社會保險，最近護(hù)工們要求公司繳納。公司以護(hù)工“工作時時間不固定”，予以拒絕。

說法：《社會保險法》第十條、第二十三條規(guī)定：“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費。無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加基本養(yǎng)老保險，由個人繳納基本養(yǎng)老保險費”。“？職工應(yīng)當(dāng)參加職工基本醫(yī)療保險，由用人單位和職工按照國家規(guī)定共同繳納基本醫(yī)療保險費。無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加職工基本醫(yī)療保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加職工基本醫(yī)療保險，由個人按照國家規(guī)定繳納基本醫(yī)療保險費”。以《勞動合同法》第六十八條：“非全日制用工，是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。”上述護(hù)工在公司每日工作時間超過四小時，每周工作時間累計超過二十四小時，應(yīng)認(rèn)定為全日制工人，其應(yīng)享受全日制工人的養(yǎng)老、醫(yī)療等社會保險待遇。其所在公司應(yīng)當(dāng)給他們繳納養(yǎng)老、醫(yī)療等社會保險。

工齡計算糾紛

案例：眼下冰箱、彩電、燃?xì)狻⑴艧煹燃矣秒娖髌占埃用窦彝ゼ毙杈哂袑I(yè)特長的維修人才。齊某等機(jī)電學(xué)校畢業(yè)的學(xué)生，紛紛上門服務(wù)，搞“個體”，干起了這一行。最近他們聯(lián)手注冊成立了公司，他們既是股東又是員工，在計算工齡上他們與有關(guān)部門發(fā)生爭議，要求把“干個體”那段時間計入，沒有得到準(zhǔn)許。

說法：工齡是指職工以工資收入為生活資料的全部或主要來源的工作時間。按現(xiàn)行政策，工齡計算只涉及企業(yè)、事業(yè)、機(jī)關(guān)“全日制”工人。依《勞動合同法》第七條等，工齡一般從用人單位用工時開始計算。勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。而“非全日制用工”“隱性就業(yè)”均不存在工齡計算問題。“自謀職業(yè)”“干個體”的時間是不能計入“工齡”的。如果繳納了養(yǎng)老保險，可以計算為繳費年限即“繳費工齡”。