資訊熱線

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主持人:向春華 （周一～周五 8∶30—11∶30）

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用人單位能否與返聘人員約定傷害自負

主持人：

我公司有部分返聘員工，不能為其繳納工傷保險費，擬讓其寫一份自己承擔責任的協(xié)議書，約定工作中發(fā)生的所有傷害事故均由其自己承擔。這種協(xié)議書有法律效力嗎？如果無效，又無法繳納工傷保險費，用人單位就要承擔一定風險，就會影響退休人員發(fā)揮余熱。該怎么處理為妥？能否將這類人員納入工傷保險范圍？

黑龍江讀者 高先生

高先生：

從目前的法律規(guī)定看，已經(jīng)退休的人員，不能再繳納工傷保險費。從未來考慮，可以研究將退休返聘人員納入，但是涉及工傷待遇與養(yǎng)老保險的待遇銜接等諸多問題，需要進一步研究確定。

退休人員與用人單位之間的關系屬于勞務關系，退休人員在雇傭勞動中受傷，用人單位需要依法承擔侵權責任，受《侵權責任法》規(guī)范。用人單位提前通過約定排除自己應當承擔的侵權責任，不符合《侵權責任法》規(guī)定，該約定無效。

退休人員希望繼續(xù)工作，用人單位希望雇傭退休人員，雙方可以形成雇傭關系。用人單位應在評估和衡量用工風險及利弊得失的基礎上確定是否聘用退休人員。任何事情皆有得有失，既然雙方對雇傭事宜達成合意，那么對雙方都是一件有益的事情；在此過程中，主要是用人單位需要承擔相應的責任。

主持人

公安機關更改了出生時間后如何認定退休年齡

主持人：

如果公安部門更改了參保人的出生年月，人社部門能否以公安部門認定的新年齡作為出生年月？有什么依據(jù)？

山西讀者 張先生

張先生：

負摩擦阻力的出現(xiàn)會給樁基帶來許多不利的因素：如樁基承載力降低、樁基礎沉降增加和樁身強度的安全儲備減小等。因此深入研究軟基礎下樁基負摩阻力分布規(guī)律及其計算方法具有及其重要的工程實際意義。

居民身份證由公安機關統(tǒng)一制作、發(fā)放。公安機關對公民出生時間的更改，通常是通過修改身份證的出生時間實施的。對人社部門來說，如果居民身份證記載的出生時間與本人檔案記載一致，自然應當按照該出生時間確定退休年齡。如果兩者記載不一致，可按勞動保障部《關于制止和糾正違反國家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關問題的通知》（勞社部發(fā)[1999]8號）關于“對職工出生時間的認定，實行居民身份證與職工檔案相結合的辦法。當本人身份證與檔案記載的出生時間不一致時，以本人檔案最先記載的出生時間為準”這一規(guī)定處理。

主持人

發(fā)生工傷后斷保應否由基金支付一次性傷殘補助金

主持人：

某用人單位于2016年5月為職工繳納了工傷保險費。繳納工傷保險費后，某參保職工發(fā)生了工傷。2016年6月，該用人單位辦理了該職工減員手續(xù)，未再為該職工繳納工傷保險費。一種觀點認為，支付工傷保險待遇應要求用人單位在事故發(fā)生后繼續(xù)繳費，用人單位未繼續(xù)繳費的，基金不應當支付其工傷保險待遇。工傷保險基金應否支付該職工的一次性傷殘補助金、工傷醫(yī)療費等工傷保險待遇？

河北讀者 張先生

張先生：

我們認為，工傷保險基金應當向其支付一次性傷殘補助金、工傷醫(yī)療費等工傷保險待遇。

首先，從法律的整體解釋出發(fā)，用人單位是否繼續(xù)繳費并不影響工傷發(fā)生時已經(jīng)參保者的待遇支付問題，這是兩個不同的問題，兩者之間沒有因果關聯(lián)。在勞動者已經(jīng)參加工傷保險的前提下，發(fā)生工傷后，即應由工傷保險基金支付相應待遇，實際上《工傷保險條例》對此并沒有明確的表述，但從條例的整體規(guī)定來看，毫無疑問可以得出這樣的結論，實踐中對此也基本沒有疑義。應注意的是，基金支付此待遇并沒有考慮用人單位是否在未來繳費的問題，而僅僅是基于事故發(fā)生前已經(jīng)繳費的事實。

其次，從工傷保險關系角度分析，也同樣可以得出如此結論。在用人單位為勞動者繳費后，勞動者與工傷保險經(jīng)辦機構之間的工傷保險關系成立。工傷保險關系作為權利義務關系，其基本內(nèi)容是：投保人履行繳費義務（用人單位的法律地位屬于投保人，系為作為被保險人的職工繳費），保險人（工傷保險經(jīng)辦機構的法律地位為保險人）有義務在保險事故（工傷事故）發(fā)生后支付保險金（工傷保險待遇），被保險人有權利獲得保險金。本例中，勞動者在2016年5月發(fā)生工傷事故，其與工傷保險經(jīng)辦機構之間的工傷保險法律關系成立，工傷保險經(jīng)辦機構應當支付工傷保險待遇。作為投保人的用人單位自2016年6月終止繳費，那么勞動者與工傷保險經(jīng)辦機構的工傷保險關系自2016年6月終結，雙方不產(chǎn)生新的工傷保險關系。但是依據(jù)雙方2016年5月所成立的工傷保險關系，工傷保險經(jīng)辦機構應履行其法定義務。

主持人

原用人單位能否直接調(diào)取退休人員的檔案

主持人：

某退休人員的檔案由其原單位轉至我們職介中心保管。該人員與原單位發(fā)生在職期間工資支付、勞動合同解除及經(jīng)濟補償?shù)燃m紛，其原單位向我們提出調(diào)取該人員的檔案，表示其檔案中有相關材料可以否定該退休人員的主張。由于該人員檔案是由該單位轉至我中心的，因此對于應否同意該單位要求存在異議。請問，原檔案管理機構可以調(diào)取相關人員的檔案嗎？

河北讀者 牛先生

牛先生：

《檔案法》第二十二條第二款規(guī)定，集體所有的和個人所有的檔案，檔案的所有者有權公布，但必須遵守國家有關規(guī)定，不得損害國家安全和利益，不得侵犯他人的合法權益。對于個人檔案，原單位雖然曾經(jīng)屬于檔案管理者，但鑒于該單位現(xiàn)在已經(jīng)不是該檔案的管理者，其不能隨意調(diào)閱或使用他人的檔案。其所涉及爭議案件的相關事實需要該檔案材料予以證實的，可以按照證據(jù)的相關規(guī)定處置。《民事訴訟法》第六十四條第二款規(guī)定：“當事人及其訴訟代理人因客觀原因不能自行收集的證據(jù)，或者人民法院認為審理案件需要的證據(jù)，人民法院應當調(diào)查收集。”該單位可以依據(jù)該法及其他相關規(guī)定，申請勞動仲裁機構、法院等有權機構調(diào)取相關檔案材料。

主持人

退休女性生育能否享受生育醫(yī)療費和生育津貼

主持人：

《社會保險法》第五十三條規(guī)定：“職工應當參加生育保險，由用人單位按照國家規(guī)定繳納生育保險費，職工不繳納生育保險費。”第五十四條規(guī)定：“用人單位已經(jīng)繳納生育保險費的，其職工享受生育保險待遇……所需資金從生育保險基金中支付。生育保險待遇包括生育醫(yī)療費用和生育津貼。”隨著生育技術的進步以及人們生育意愿的改變，已經(jīng)發(fā)生退休女性生育的情況。如果退休女性生育，其退休前的原單位已經(jīng)繳納了生育保險費，能否參照在職職工生育享受生育待遇，由生育保險基金為其支付生育醫(yī)療費和生育津貼？

上海讀者 俞女士

俞女士：

我們認為從目前的法律規(guī)定來看，無法支持這一訴求。

從《社會保險法》規(guī)定來看，只有用人單位為相關人員繳納了生育保險費的，該人員才能享受生育保險待遇。該繳費是當期繳費，即懷孕生育期間按時繳費。從實踐來看，一般要求在生育前一定期限如12個月有連續(xù)繳費，這和歷史上用人單位為該職工繳納了多長時間的生育保險費沒有關聯(lián)。在生育前如果沒有一定期限的連續(xù)繳費，即便用人單位在歷史上為該職工繳納了很長時間的生育保險費，仍然不能享受生育保險待遇。在本例中，退休人員既然是在退休后生育的，那么在生育前必然沒有持續(xù)繳費，不符合前述待遇享受條件。

高齡女性生育現(xiàn)象越來越多，但總體而言達到退休年齡后生育的女性占比仍然很少。退休女性生育存在保障需求，但在總體人數(shù)較少的情況下，如何保障需要進一步探討。如非普遍現(xiàn)象，不適宜通過社會保險予以保障。

主持人

軍齡視同繳費年限是否需要解除勞動關系證明

主持人：

我一親戚曾經(jīng)在上世紀80年代初期入伍6年。退伍后與某單位存在臨時用工的情況，該單位于1993年開始為其繳納基本養(yǎng)老保險費，但是雙方?jīng)]有簽訂勞動合同，僅有單位個別年份的抗洪分組名單等能查找到本人姓名。該單位于1999年前后解散，在沒有手續(xù)的情況下，其作為臨時工自然離職。其現(xiàn)在新單位也是臨時工，有相應的用工手續(xù)和到退休時間終止勞動關系的手續(xù)，新單位為他繳納了養(yǎng)老保險費。現(xiàn)在涉及他入伍期間的6年軍齡能否視同繳費年限問題。社保機構要求他提供與第一個用人單位解除勞動關系的證明。其理由是，視同繳費年限的計算必須是沒有受過開除處分的職工，如果不能提供解除勞動關系證明，就不能確定是否受過開除處分，也就不能確定視同繳費年限。請問，由于該單位早已不存在，無法開具相關證明，我們該怎么辦？

寧夏讀者 盧先生

盧先生：

在一般情況下，該人員的軍齡作為連續(xù)工齡并應視同繳費年限，但其如果確曾遭受開除處分，那么就不應計算連續(xù)工齡，當然也就不能視同繳費年限。這些說法是沒錯的。問題在于，是否必須要求有解除勞動關系證明或者沒有被開除證明才能核定視同繳費年限，且該證明需由參保人員提供？我們認為這一要求是不能成立的。

《社會保險法》第十六條規(guī)定：“參加基本養(yǎng)老保險的個人，達到法定退休年齡時累計繳費滿十五年的，按月領取基本養(yǎng)老金。”根據(jù)國家相關政策規(guī)定，該累計繳費年限包括視同繳費年限。但是，無論是《社會保險法》還是相關政策，并未將未受過開除證明作為確定視同繳費年限的條件。如《國務院關于完善企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》（國發(fā)［2005］38號）規(guī)定：“《國務院關于建立統(tǒng)一的企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險制度的決定》（國發(fā)［1997］26號）實施后參加工作、繳費年限（含視同繳費年限）累計滿15年的人員，退休后按月發(fā)給基本養(yǎng)老金。”因此，將未受過開除證明作為確定視同繳費年限的條件，要求參保人員必須提供該證明才能確定視同繳費年限的要求，缺乏法律依據(jù)。

對于受過開除處分即不得作為視同繳費年限的規(guī)定，其正確的處理程序應當是：第一，不得將該證明作為確定視同繳費年限的一般條件；第二，參保人員無需提供該證明，即無需自證清白；第三，社保機構如懷疑或認為該參保人員存在該情形，應當提供相應證據(jù)證明自己的主張。換言之，社保機構不能無依據(jù)地懷疑參保人員受過開除處分。

主持人

未婚流產(chǎn)能否享受婚育假

主持人：

我公司有很多年輕女職工。一些女職工存在未婚懷孕并流產(chǎn)的情形。她們流產(chǎn)后也需要一定時間的休息，希望公司給予生育假及生育津貼或產(chǎn)假工資。我公司已經(jīng)依法參加了生育保險。請問公司應否給予？

北京讀者 夏女士

夏女士：

《社會保險法》第五十四條規(guī)定：“用人單位已經(jīng)繳納生育保險費的，其職工享受生育保險待遇。”第五十六條規(guī)定，職工有“享受產(chǎn)假”等情形之一的，可以按照國家規(guī)定享受生育津貼。《社會保險法》未對享受產(chǎn)假的具體條件予以明確。《女職工勞動保護特別規(guī)定》第七條第二款規(guī)定：“女職工懷孕未滿4個月流產(chǎn)的，享受15天產(chǎn)假；懷孕滿4個月流產(chǎn)的，享受42天產(chǎn)假。”該規(guī)定未區(qū)分已婚流產(chǎn)還是未婚流產(chǎn)，因此從文義解釋來看，應當包括未婚流產(chǎn)在內(nèi)。從保護女職工健康來說，將該情形納入生育保險保障范圍，也更為恰當。

在已經(jīng)參加生育保險的情況下，生育津貼應當由生育保險基金給付。用人單位只需給予產(chǎn)假即可。

主持人

（本欄目漫畫作者均為李偉）