淺談電子化趨勢下的證券市場法律監管

張梓恒

南昌大學法學院，江西 南昌 330031

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淺談電子化趨勢下的證券市場法律監管

張梓恒

南昌大學法學院，江西 南昌 330031

互聯網環境下，網上證券交易能夠克服傳統證券交易中固定時空的制約，在搭建交易平臺的基礎上更具方便快捷的特點，給新時代之下的證券交易模式帶來了革新式的巨大變化，但與此同時，伴隨著電子技術的廣泛運用和證券市場中交易模式的飛躍式發展，也在相當程度上催生了許多前所未有的新興法律問題。本文根據電子化趨勢下的證券市場現狀，分析證券交易電子化對我國證券市場監管帶來的挑戰，并從電子化交易相關立法上提出應對之策。

網上證券；證券交易；法律監管；交易安全

自20世紀90年代開始，科技的快速發展推動世界步入信息時代，信息技術以及相繼誕生的因特網在全球呈現蔓延之勢，電子技術也逐漸被運用到證券交易中，證券交易的方法技術因此得到了迅速的革新。由于電子網絡的影響遍及全球，由于互聯網的開放性、匿名性等特點，如果沒有建立健全的保護機制，公開且不設防的電子交易平臺反而會增加交易風險。目前，我國證券市場主要面臨著維護證券交易的安全、防范和降低交易風險和打擊網絡詐騙等新型違法行為這些重大挑戰。

一、維護證券交易安全，防范并降低交易風險成為當務之急

證券交易的順利完成有賴于交易過程中的安全和風險能夠得到有效保障，其中主要包括證券交易安全，證券交易意外情況和證券交易風險三個方面。

(一)證券交易安全

網絡證券交易的過程主要由內設電子系統按照預設的程序進行銜接式操作完成，因此，在進入系統之后，用戶必須首先開設網絡交易賬戶并設置密碼，這意味著用戶將重要的個人信息交付給了系統。目前，安全進行電子證券交易所面臨的挑戰主要有兩個，首先，系統的人為性特征容易導致全球性網絡黑客利用防火墻以及系統程序的漏洞進行黑客攻擊，破壞正常交易程序的秩序；其次，網上交易的原理在于將用戶賬號和交易密碼進行匹配，然后確定交易對象，如果客戶的指令被中途劫奪甚至篡改，交易密碼被竊取，甚至本應保密的交易信息被競爭對手獲得，這不僅會給交易雙方帶來直接損失，此類破壞交易安全行為的調查難度也會給交易雙方帶來未來的潛在損失。

(二)證券交易意外情況

近年來，全球證券市場上的證券交易意外情況也時有發生，主要有：1.技術故障。技術故障是指技術設備系統因某種原因無法履行規定職能的狀態。技術故障既可能是由系統自身缺陷引起，也可能是由外部因素作用引起，因此往往具有不可預見性，發生時讓人措手不及；2.人為差錯。人為差錯導致的交易意外情況一般表現為：(1)證券交易所的內設電子交易系統被惡意干擾，造成系統無法正常工作；(2)不法分子惡意修改程序中的電子指令，對電子交易系統中正在處理，正在傳輸，或者已儲存的數據造成破壞；(3)不法分子惡意植入和傳播電腦病毒，致使電子交易系統陷入癱瘓。交易意外情況在大多數情況下具有不可預見性，因此，需要制定相關機制進行有效預防，減少損失的發生。

(三)證券交易中的風險

證券交易在借力互聯網的同時也使交易風險的傳播更為迅速，對證券市場監察提出了挑戰。受社會生活中各類因素的影響，金融行業的固有風險不可能完全杜絕，主要表現為：

1.非理性炒作盛行

由于我國人口基數巨大，證券市場理所當然地形成了龐大的投資者群體，這一特征也有利弊，一方面，巨大的參與量為證券市場的快速和持續發展奠定了相應的資金基礎，但在另一方面，由于人具有從眾心理，由此導致的羊群效應時有發生，表現為當市場行情出現不穩定的波動時，一大部分投資者就會聞風而動，盲目跟風，這在一定程度上給新股炒作和題材股炒作等非理性炒作帶來了人群效應的基礎。非理性炒作通常是由不準確的信息傳遞導致的，在此基礎上加劇了市場風險的傳遞。

2.風險傳遞速快，范圍大

由于互聯網具有虛擬性和全球性的特征，這意味著以互聯網為基礎的證券服務可以同時到達全球投資者的手中，但是，互聯網的全球聯動性和低廉的成本也為那些試圖獲取非法收益的機構和個人提供了方便的工具，例如，一些人為編造的帶有帶動輿論節奏的不實信息往往借助社交媒體在短時間內大量傳播，可能引起市場風險并且加快風險傳遞速度。

3.交易指令導致市場波動

許多金融公司的計算機會自動設置程序，原理在于根據市場情況，電腦通過預設程序計算大盤指數波動數值以及股票上漲和下跌的比例值，一旦這些數值達到一定標準，電腦程序就會自動發出預設指令。雖然這種電腦自動發出指令的程序會在一定程度上具有便捷性，但在某些極端情況下可能會導致市場進一步大幅下跌，例如2010年美國的紐約證券交易所“閃電崩盤”事件就是由電腦預設的自動交易程序造成的。因此，由于這類電腦預設自動交易程序得到更加廣泛的使用，并且可以預見這類程序會在今后的電子交易中發揮更大的作用，因此，其自身潛在的市場風險需要得到更大的重視。

二、新型違法行為提高監管難度

互聯網環境下，新型證券市場違法行為層出不窮。由于網絡的開放性和匿名性，信息容易被惡意篡改甚至刪除，私人信息獲取的途徑越來越多，這都導致對網上違法行為進行監管和查處的難度增加。電子化環境下，最突出的表現就是網絡欺詐行為，主要有以下幾種類型：1.散布或傳播虛假信息。開放的網絡使各個網站通常允許上網者以匿名的方式發布信息和參與討論，因此，不法分子常常會通過在網上發布虛假消息擾亂正常交易秩序；2.新證券發行欺詐。不法分子通過互聯網發布信息謊稱其證券已通過證券監管機關的審批，于是投資者盲目相信，未經核實就匆忙購買，導致上當受騙；3.騙取投資者信任，傳播虛假消息。不法分子冒充專家身份傳播虛假消息，例如在微博冒充“大v”，或將虛假信息的網頁鏈接發布到有公信力的消息源處，導致投資者信以為真。

三、我國電子化交易相關立法現狀及完善建議

網上證券交易在我國興起以來，立法機關和證券監管機關相繼頒布了一系列法律法規，單行法有《電子簽名法》，一般法中的《刑法》、《合同法》、《證券法》中也有相關條款，除法律之外，還有一些專項規定如《證券經營機構營業部信息系統技術管理規范(試行)》《金融機構計算機信息系統安全保護工作暫行規定》《計算機信息系統國際聯網保密管理規定》等等。

由上可見，我國目前還沒有制定專門規范網上交易的基本法，現有的相關法律法規多散見于一般法的條款、行政法規、部門規章以及司法解釋中，不僅立法層次較低，也沒有對網上證券交易業務中的一些在現實中高頻出現的法律問題和和規范辦法予以明確，除此以外，對于網絡意外情況的認定、黑客的侵權責任的認定、網絡用戶資料隱私權的保護，網絡犯罪的監管和懲罰措施等問題，也沒有相應的完備的法律規范進行調整，存在一定的立法空缺，立法的滯后也給司法實踐帶來了無法可依的窘境，整體而言，現有法律還不足以為網上證券交易提供周全的保障機制。

筆者基于我國電子化交易相關立法現狀提出以下建議：

(一)完善網上證券交易相關法律法規和制度

網上證券交易是電子商務活動的一種，其涉及的很多法律問題不僅僅是證券市場的法律問題，還是網絡法律的問題。首先，應填補法律空白，建立起一套完善的網絡法律體系，尤其是在建立電子商務法律體系上，應對包括網上證券交易活動在內的一切電子商務活動進行法律層面的規范，例如，進一步完善網絡信息發布實名制，在注冊新用戶時要求用戶提供手機號和身份證號等身份信息，對網絡詐騙、過度炒作等行為進行專門規定，并輔以一定的行政處罰或者刑事處罰措施，形成法律威懾。其次，還應修改我國現行的《證券法》，增加對網上證券交易進行調整的條款，加強可操作性，在司法實踐中做到有法可依；證監會應在法律的基礎之上制定相應的部門規章，對網上證券交易和網上證券中的違法行為輔以更加具體的規定。再者，由于我國現行《刑法》中對計算機網絡犯罪的規定僅限于非法侵入計算機系統罪和破壞計算機信息系統罪，因此建議立法機關結合實際情況添加更多的犯罪名稱，做好補充性的規定，并且最高人民法院還應制定對應的司法解釋。

(二)制定和完善證券交易意外情況相關法律法規和制度

關于意外交易情況的相關法律規定存在不足，建議修改《證券法》相關規定，內容應該包括：以概括和列舉的形式規定交易意外情況的種類、完善意外情況發生后交易所可以采取的補救措施、規定交易所的侵權責任以及免責的要件，免責事由和舉證責任等內容；在證監會層面上，應制訂《證券期貨市場交易意外情況處置辦法》，內容應該包括：對交易意外情況的認定、處理意外情況的機構和相應程序、侵權責任的承擔和舉證責任以及賠償問題等作出全面具體的規定。

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[3]張改芹.網絡證券欺詐及其監管問題研究[D].河北大學，2010.

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2095-4379-(2017)20-0104-02

張梓恒，南昌大學法學院，研究方向：知識產權。