非法吸收公眾存款罪的非犯罪化

王雨朦++杜飄

摘要：非法吸收公眾存款罪自設立以來就爭議不斷，因其在客觀方面與普通民間借貸難以區分，在實踐中容易造成犯罪化擴大，影響正常的民間經濟交往。本文從“公眾存款”的概念入手，分析民間借貸的合法性，進而說明廢除非法吸收公眾存款罪的必要。

關鍵詞：公眾存款；刑法謙抑性；民間借貸

中圖分類號：D924.33文獻標識碼：A文章編號：2095-4379-（2017）11-0281-01

作者簡介：王雨朦（1992-），女，漢族，內蒙古包頭人，南昌大學法學院，碩士研究生，主要研究方向：刑法學；杜飄（1994-），女，漢族，江西上饒人，南昌大學法學院，碩士研究生，主要研究方向：刑法學。

改革開放帶動市場經濟發展，我國中小型民營企業順勢增長并迅速發展起來。但由于中小型民營企業治理結構不夠規范，很難得到銀行貸款，更不必說直接流入資本市場融資；民間融資為中小型民營企業提供資金緩解經營壓力，所以得以趁勢發展壯大起來。問題也隨之而來，由于刑法對于非法吸收公眾存款行為規定不明確往往導致與合法的民間借貸行為混淆，導致很多企業因民間融資被冠以非法吸收公眾存款罪。2015年兩會，全國政協委員朱征夫提出廢除非法吸收公眾存款罪，由此引發學界關注。

該罪最早設立于全國人大常委會《關于懲治侵害金融秩序的犯罪的決定》中。當時金融改革剛剛開始，銀行尚屬于國有企業，銀行的專營權體現著國家利益。但通過改革，金融業形態已經發生巨大變化，銀行作為一個商業企業與其他企業相比在經營目標、管理模式和社會責任等方面無特殊性。如果再強調對銀行業專營權的保護，實質上是對銀行股東這一特殊利益團體的保護，是與市場主體平等保護的建設市場經濟的要求本違背。

由于缺乏相關的法律法規，在具體認定上常出現問題，非法吸收公眾存款罪一度淪為“口袋罪”。2011年1月最高人民法院開始實施《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》，但該解釋對于“公眾存款”概念規定的過于寬泛，混淆了“公眾存款”與“社會資金”的概念。筆者認為“公眾存款”是一個具有針對性的概念，即解釋其內涵應以在使用該概念時所針對的不同性質的主體為依據。但無論是哪種形式的金融活動，均是以社會資金為對象，各自在其領域和目的內進行活動，是有法可依的合法行為。出于金融活動的性質，非正規民間借貸自然會有“承諾在一定期限內還本付息或者給付回報”的要求，這并不專屬于商業銀行。但刑法規定將“承諾在一定期限內還本付息或者給付回報”作為一個認定非法吸收公眾存款行為的構成要素，顯而易見是縮小了非正規金融活動的合法空間，這將無形中擴大了刑法的打擊面。從刑法的謙抑性角度考慮，應該及時實現該罪的非犯罪化。

前面提到，很多中小型企業融資難貸款難，為維持經營無奈民間借貸進而被判定為非法吸收公眾存款。但就我國經濟發展來看，民間借貸也是一種正常合法的金融活動，與商業銀行吸儲放貸互不影響。由于對非法吸收公眾存款罪界定不明確，經常出現對民間借貸行為的誤解，以致打壓合法的民間借貸行為時有發生，不利于中小型企業的發展，與我國經濟發展狀況不相協調。2010年國務院發布了《關于鼓勵和引導民間投資健康發展的若干意見》鼓勵支持民間資本流通，引導興辦民間金融機構；2012年召開全國金融工作會議溫家寶總理又明確要全面推進金融改革；2013年李克強總理主持召開國務院常務會議，提出引導民間投資的理念。可是我國刑法所規定的非法吸收公眾存款罪針對的正是目前我國金融改革所需要的多元民間融資，所以該罪嚴重影響民營經濟發展。若想要通過金融市場彌補中小型民營企業自身的缺陷進解決其融資難的問題，那就需要對金融體制以及中小型民營企業內部體制作整體改革，短期內是無法實現的。非法吸收公眾存款罪非犯罪化，掃清制約中小型企業民間融資的障礙，某種程度上講，也是在改善中小企業融資環境。廢除非法吸收公眾存款罪后，允許中小企業在市場上自由融資，實際上是促成了民間借貸業與金融業之間的競爭關系，有利于鞭策金融業體制內部積極改革、創新，最終在市場中占有一定地位。因此，為助力多元化民間融資，加快金融業的繁榮發展，有必要將該罪廢除。

但在廢除該罪之后，如何實現對于民間融資行為的規制成為首要考慮的問題。筆者建議完善相關立法，合理地引導民間融資行為：首先，完善金融監督管理的相關法規。對于監督管理民間借貸的主體以及所負責任通過相關法律進行明確，權責統一保證金融市場平穩運行。其次，繼續完善有關公正、擔保和抵押的相關法規。

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