代名持有房產，這些坑你知道嗎？

譚芳+桂芳芳

這些年，房產逐漸成為中國人持有財富的重要方式。由于政策、稅費及規避婚姻、繼承及債務等風險的考慮，把房產登記在別人名下成為很多人的選擇。

有人說，按照現在的上海房價，兩個上海土著結婚，相當于兩家上市公司合并。而外地人跟上海人結婚相當于借殼上市，外地人在上海買房則相當于IPO。而由于限購、稅費等考慮，不少人將房產登記在他人名下，雙方簽協議約定房產所有權，這種現象叫“房產代持”。但是，規避政策之外，還要考慮被代持房產的安全性及風險防范。下文將以真實的案例為基礎，引出房產代持的風險并對房產代持中的相關難點進行答疑，寶寶快快來關注。

3則真實案例告訴你，把房子登記在別人名下有風險

（一）房屋被擅自處分，被代持人賠了夫人又折兵

這是一個不靠譜朋友的故事：2015年，張健與王小麗經朋友介紹在一起，你儂我儂，交往3個月后結婚。2016年3月，張健購買深圳市一處房產。但是因名額問題，張健以好友李華名義購房，雙方簽訂了代持協議并辦理公證，約定房產實際權利人為張健，每月房屋貸款由其償還。

2016年底，李華因資金周轉困難，便將該房按市場價出售，劉雷依法取得了該套房產所有權，并已辦理交付和過戶手續。

張健得知后非常憤怒，將房產代持協議和公證書拿出，請求法院確認李華與劉雷之間的房屋買賣合同無效。法院經過審理認為：買方屬于善意第三人，判決張健敗訴。

一波未平，一波又起，張健與王小麗因婚前缺乏了解，婚后矛盾叢生。房屋代持“東窗事發”后，王小麗向法院提起了離婚訴訟，要求離婚并分配房產一半市值300萬元。

法院經審理后做出判決：張健與王小麗夫妻感情確已破裂，已無和好可能，故法院準予離婚。張健用婚后夫妻共同財產購買的房產，其部分屬于夫妻共同財產。法院對該部分依法就房產及增值部分進行分割，王小麗按比例享有房產份額約300萬元，但因房產所有權已變更，遂由張健作價返還給王小麗。張健不但失去了房子，還要自掏腰包賠償給前妻，真是雞飛蛋打。郁悶的張健只能憑之前他和李華簽署的代持協議“再搏一把”，起訴李華違約并向李華追回房款。此案正在審理中。

（二）代持人突然去世，房產作為代持人遺產被繼承

一個家庭悲劇，緊接著另一個悲劇，這背后到底哪里出了錯？2010年，趙小文與張歡是一對剛結婚不久的小夫妻。趙小文的母親早逝，獨自帶大女兒的父親趙程買了一套3000萬元的別墅，讓女兒女婿同自己一同居住。但因限購和貸款政策的原因，房產登記在女兒趙小文名下，父女倆未簽訂書面代持協議。

2015年，趙小文因車禍重傷不治身亡。3個月后，趙程找到女婿張歡表明房子是自己購買的，張歡應當予以返還。張歡認為房屋登記在趙小文名下，其死后該房產應當作為遺產，由其繼承人繼承。協商不成，趙程將張歡訴至法院，要求法院確認該別墅為自己的財產。

法院認為，《中華人民共和國物權法》第17條規定：“不動產權屬證書是權利人享有該不動產物權的證明。不動產權屬證書記載的事項，應當與不動產登記簿一致，除有證據證明不動產登記簿確有錯誤外，以不動產登記簿為準。”作為房屋的登記產權人，根據物權公示原則，趙小文為房屋的所有權人。趙程聲稱為房屋的實際產權人，但因為缺乏書面代持協議和出資憑證，提交的證據不足以推翻涉案房屋的產權登記。

老父親敗訴，這則白發人送黑發人的故事背后更平添了幾分悲劇色彩……

（三）實際產權人欲出售房屋，房產代持人拒絕配合

不要輕信人性，法律才是最好的保障。2012年初，馮晨和再婚妻子肖微欲購買上海一處房產。可是，按照當時上海市的限購政策，馮晨與肖微名下已各有一套房產，不能直接將該房產登記在自己名下。于是，馮晨便借用女兒馮葉的名義買房，并將房屋產權登記在馮葉名下。

馮葉大學畢業工作一段時間后，表示自己要和男友結婚，需要購買屬于自己的住房，希望父親與繼母將房屋賣掉，將購房指標還給自己。繼母肖微數落了她幾句，認為結婚就應該找個有房有車的，和老公一起還房貸是件辛苦的事情。馮葉認為自己受到了傷害，矛盾逐漸升級。賣房過程中，她拒絕配合父親及繼母出售該房屋，并改口稱這套房屋登記在自己名下，屬于自己所有，父母無權賣房。馮晨和肖微憤怒之下將馮葉告上法庭，要求法院確認登記在馮葉名下的房屋產權歸自己所有。

法院認為，《中華人民共和國物權法》第17條規定：“不動產權屬證書是權利人享有該不動產物權的證明。”涉案房產登記在馮葉名下，馮晨夫婦請求確認對涉案房產享有所有權，必須要證明不動產權屬證書記載確有錯誤。馮晨夫婦作為馮葉的父母，在她讀大學時，支付房產首期款，承擔按揭還款，而馮葉參加工作后，開始量力而行地償還月供至今，雙方的這些行為既符合個人經濟行為模式，也符合家庭倫理和人之常情，不能證明雙方達成了房產代持協議，不能證明馮晨夫婦是房屋實際所有權人。他們訴稱是借名買房、代持房產，既沒有明確的書面協議證實，也沒有證據證明自己承擔著有關涉案房產的全部義務，享受著對涉案房產占有、使用、收益、處分的一切權利。馮晨、肖微缺乏相反證據推翻產權證書的記載，缺乏證據證明產權證書記載錯誤，因此駁回了他們的訴訟請求。但是一個家庭，就這樣分崩離析了……

（一）房產代持協議有效嗎？

我國《合同法》第52條規定，有下列情形之一的，合同無效：

1.一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;

2.惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;

3.以合法形式掩蓋非法目的;

4.損害社會公共利益;

5.違反法律、行政法規的強制性規定。

就房產代持協議而言，只要當事人意思表示真實，內容不具有《合同法》第52條和其他法律規定合同無效的情形，即可認定其效力。

至于旨在規避“限購令”的房產代持協議，由于“限購令”是由政府出臺的行政規范性文件，并非法律法規，規避“限購令”不構成《合同法》第52條第（三）項所規定的法律規避，因此，只要是雙方自愿簽訂的房產代持協議，原則上都是有效的。

（二）代持人將房產出售，被代持人能要回嗎？

我國《物權法》第106條規定，無處分權人將不動產或者動產轉讓給受讓人的，所有權人有權追回;除法律另有規定外，符合下列情形的，受讓人取得該不動產或者動產的所有權：

1.受讓人受讓該不動產或者動產時是善意的;

2.以合理的價格轉讓;

3.轉讓的不動產或者動產依照法律規定應當登記的已經登記，不需要登記的已經交付給受讓人。

在現實中，若房產代持人擅自將房產轉移給第三人，第三人買房時不知道該房屋的所有權另有他人，并且房屋已經登記在自己名下。此時第三人正好滿足《物權法》第106條關于房屋善意取得的規定，由第三人取得房屋所有權，房產實際權利人無權追回房產，只能向代持人請求損害賠償。

（三）如何防范代持人的婚姻風險？

在房產代持中，代持人的婚姻風險，可能導致資產的外流。如何未雨綢繆，即使在代持人產生婚姻變故時，代持的房產也不會產生被分割的風險。芳芳律師給您如下建議：

1.父母給兒女買房，婚前還清剩余貸款。根據《婚姻法司法（解釋三）》的規定，父母給兒女買的房，婚后還貸及其婚后增值部分屬于夫妻雙方的共同財產，因此剩余貸款最好能在婚前還清。否則一定要在代持協議中明確首付及每月還貸都由父母實際支付。以避免兒女離婚及個人遭遇意外后的糾紛。

2.房屋所有人與伴侶簽訂婚前協議。建議代持人與伴侶簽好婚前協議，明確房產歸屬。當然，很多人不太接受這種方式，那么可以單就這套房產進行約定，不涉及其他財產，這樣對夫妻感情影響不大，也更容易達成一致。

3.父母與代持房產子女簽訂單方贈與協議。在協議中，明確房產是贈與自己子女一人所有，不是夫妻共同財產。

（四）如何防范代持人的身故風險？

明天和未來，不知誰先來，一旦子女早于父母身亡，房產就可能作為子女的遺產被繼承。破解代持人的身故風險，有如下建議：

1.可要求代持人立遺囑。防止身故風險，遺囑是最簡單可行的方式，被代持人可要求代持人立遺囑，可以指定房產由父母或自己的孩子繼承，排除配偶的繼承資格。

當然，因為立遺囑人可以隨時變更遺囑，而父母對兒女是否立遺囑以及如何立都沒有控制權，因此立遺囑的方式較為被動。一旦兒女同意立遺囑則建議立公證遺囑，公證遺囑不但效力最高，而且變更的可能性小。

2.代持協議是確權的前提。由于遺囑是受立遺囑人控制，因此父母最好要求兒女簽訂代持協議，這是確權的前提。通過代持協議明確出資和實際所有權人之后，一旦發生糾紛，父母可以選擇用代持協議確認所有權或用遺囑繼承的方式繼承房產。