淺論民事執行和解擔保

林長江

【摘要】為解決司法實踐中“執行難”，執行和解擔保經由執行和解制度派生而出，并在實踐中被廣泛應用，本文對民事執行和解制度進行探討，或可確保其適用上的統一性及實效性，助力于“執行難”之化解。

【關鍵詞】執行 執行和解 擔保

一、民事執行和解擔保的概述

民事執行和解擔保是執行雙方當事人在意思自治的原則下，處分其實體和程序上的權利的行為。在執行和解的過程中，法院在形式上對當事人達成的一致的意思表示進行確認，從而使原生效判決暫緩執行。即在案件執行程序中，申請執行人和被執行人雙方對生效法律文書在意思自治的基礎上達成新的執行和解協議， 對原履行義務的標的、主體、履行方式、履行期限等進行變更，由被執行人或者第三人提供一定的保證金或者擔保物來保證被執行人按照新的執行和解協議履行的行為。

二、民事執行和解協議的效力

執行和解擔保的性質直接影響其效力問題，性質不清則效力不明。簡言之，關于執行和解擔保協議的探討關鍵在于其有無強制執行力的問題。如果將執行和解擔保視為純訴訟行為，那么它具有執行力； 如果解讀為純民事法律行為，那么它就不具有執行力，除非被執行人依約妥當履行完畢，方才具有終結執行程序的效力。

筆者認為根據我國現行法律規定，執行和解協議不具有強制執行效力，即申請執行人不能直接向法院申請對和解協議中的擔保人強制執行。國最高人民法院《關于人民法院執行工作若干問題的規定（試行）》第86條規定“：在執行中，雙方當事人可以自愿達成和解協議，變更生效法律文書確定的履行義務主體、標的物及其數額、履行期限或履行方式。”該條款對雙方當事人和解的范圍作出了規定。我國《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條規定“：在執行中，雙方當事人自行和解達成協議的，執行員應當將協議內容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。”我國該條法律的規定充分顯示了尊重雙方當事人的意思自治，在執行過程中，申請執行人與被執行人之間經協商有權達成和解協議，同時，也允許雙方在協議中約定案外第三人對被執行人履行的義務提供擔保，從而保證被執行人能在約定的期限內履行其義務，和解也應是雙方當事人真實的意思表示，任何一方不得以欺詐、脅迫等方式迫使對方進行和解，和解協議的內容也不得違反法律強制性的規定。

三、執行和解擔保在實踐中的主要類型

一是案外自然人提供保證。案外自然人在執行和解協議上以保證人身份簽字，申明對和解協議中約定的債務提供擔保，其中多為被執行人親友。二是案外法人提供保證。形式上以關聯企業的法定代表人在和解協議上申明該關聯企業對和解協議中債務承擔保證責任居多，也有被執行人以自己開辦的企業為自身個人債務提供擔保的情形，被執行人不僅是和解協議的一方，也是保證人的法定代表人。三是案外人提供物上擔保。案外人為促成和解協議的達成，以其所有的財產設定擔保，并在和解協議中申明該物上擔保，且辦理相關手續。四是被執行人提供物上擔保。執行該財產多需要被執行人配合，申請執行人方才接受執行和解。

四、對執行和解擔保中擔保人拒不履行擔保義務的救濟的完善

（一）賦予執行和解協議強制執行力

現行法律規定若債務人不履行執行和解協議，債權人可向人民法院申請恢復執行原生效法律文書，這是現在和解協議糾紛的主要救濟形式。這種救濟方式存在弊端，該種救濟方式顯示被執行人拒不履行和解協議沒有什么對其不利的法律后果，至多恢復原生效法律文書而對于和解協議中的擔保人，對其就更加沒有任何不利，其擔保的承諾只是一張“空頭支票”。因此，執行和解試圖通過當事人方協商，讓被執行人自覺履行義務以緩和雙方矛盾，有效實現申請執行人的權利的良好初衷難以實現。最后結果只能是申請執行人恢復原生效法律文書的執行， 增加申請執行人的經濟負擔，同時，也不利于我們建立和諧社會、誠信社會。所以，建議我國法律應當明確規定賦予和解協議具有強制執行力或是規定相應的處罰措施，若是被執行人不履行或不完全履行協議，協議中擔保人不履行或不完全履行擔保義務的，申請執行人可就協議直接向法院申請強制執行。這樣對于被執行人或擔保人是一種威懾，從而更有利于雙方緩和矛盾，解決糾紛。

（二）賦予擔保人追償權

民事執行擔保過程中，被執行人如果因某種原因不能履行義務或權利得不到保障時，人民法院應當完善擔保人的救濟機制。人民法院應該建立一種被擔保人的追償機制，確認擔保人的權利，要求擔保人訴訟被擔保人，憑再次生效的法律文書申請對被擔保人進行民事執行擔保。民事執行擔保過程中的審理程序經常會流于形式，民事執行擔保過程中，擔保人和被擔保人之間互相確定擔保關系時，擔保就變成了一種債權債務關系，這種債權債務法律關系比較明確。

參考文獻：

[1]陳軍.執行和解中的擔保是否等于執行擔保[J].江蘇經濟報，2008 .

[2]衛彥明，張根大，黃金龍.執行和解協議不履行時當事人的救濟途徑分析[M].人民法院出版社，2011.

[3]張小號，蔡琳.我國訴訟擔保企業法律制度構建研究[J].求索，2011.

[4]張淑雋，潘皞宇.論反擔保制度的形成原理及其立法、司法層面的操作理念[J].法學評論，2010.

[5]劉柱，安憲斌.完善執行和解制度的幾點思考[J].人民司法，2002.

[6]楊與齡.強制執行法論[M].中國政法大學出版社，2002.

[7]程政舉.民事執行和解問題研究[N].河南省政法管理干部學院學報，2005.