表情包的版權屬性及保護策略初探

摘 要 表情包以獨特的表意功能與流通優勢盛行社交網絡，并通過有償下載、營銷包裝及衍生品開發等參與商業活動，由此引發版權界定與保護難題。本文認為應借助法理思維解決表情包版權困擾，分析其版權屬性與侵權類型，并結合作用機理與流通特質從保護原則、立法完善與平臺建設、技術優化及道德培育等方面采取策略。

關鍵詞 表情包 版權屬性 保護策略

作者簡介：伏夢迪，武漢理工大學文法學院法學專業。

中圖分類號：D923.4 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.237

隨數字技術發展與網絡表情文化流行，表情包這種基于計算機代碼的符號表征系統迅速成為網絡社交和即時通訊不可或缺的工具。騰訊QQ《中國網民表情報告》、Kika輸入法公司《Emoji使用行為大數據》及中國青年報社聯網調查顯示表情包已成為網絡溝通必備手段及個人和商家青睞的盈利工具，如日本社交軟件Line 2015年表情包獲利約合人民幣18億元。隨表情包商業化趨勢加劇，侵權風險與版權問題日益凸顯，為保證表情包制作傳播的合法性與維護原創者權益，本文著力分析其版權屬性及侵權類型，據其功能、流通特質與保護難題構想合理的版權保護策略。

一、表情包的形式演化與版權屬性

版權（copyright）又稱著作權，指文學、藝術和科學作品的作者對其作品依法享有的民事權利。作品能否成為著作權客體主要看其是否符合兩個要件：實質性要件為獨創性，即作品內容和表現形式由作者獨立構思而成，完全或基本不同于他人作品，非抄襲、剽竊、篡改；形式要件為可復制性，即能以某種復制形式如印刷、繪畫、攝影、錄制等表現智力創作成果。表情包到底應否具有版權和具有怎樣的版權主要據其表現形式與創作方式判定。

（一）表情包的形式演化

表情包是溝通文化與現代科技結合的產物，表達形式與科技升級直接相關。最初因計算機圖形交互界面與傳播速度限制，表情包的形式為1982年美國斯科特·法爾曼教授首次在電子公告板使用的由標點符號組成的連串ASCII字符：“：-）”，他說：“我希望講笑話的人可以用這樣的字符表示：）” ，該微笑表情逐步演變出更多字符組合的符號。上世紀90年代末在計算機技術支撐下，Yahoo！ Messenger、MSN Messenger及QQ等大眾網絡聊天工具開始出現立體模擬臉譜表情。2003年QQ秀問世后推出動圖和自定義表情，進一步推高了群眾創作熱情。2010年后借助移動互聯網、智能機及3G技術，以 LINE 、陌陌、Facebook、微信等網絡社交與自媒體為代表的表情貼圖與動圖更加豐富多元。在全媒體和讀圖時代，優于純文本溝通的表情包以明星、網紅、語錄配文、動漫、影視截圖為素材，融文字、語音、圖片、視頻于一體，實現了溝通的立體化?？梢?，表情包進化是帶有宣泄、滿足、調侃意味的文化表達，體現了技術進步與人性需求的契合。

（二）表情包的版權屬性

我國著作權法并未如英法美等國要求作品須依托有形載體，據我國版權界定與判定要件，表情包技術上屬基于計算機和網絡技術的數字作品，可通過網絡復制傳播，內容上具系列美術作品屬性，因此為傳統版權范疇下位屬概念，是可版權的數字作品。

表情包版權認定較為復雜，因數字產物更新變化迅速，應盡量考慮其群眾性開發與溝通價值。依其素材來源與創新程度可劃分為兩類：以卡通形象為主的原創動漫系列與基于存量素材的匯編、改編或改造作品。原創表情包是不可輕易改變的獨創系列表情，多為卡通形象為主的純動漫系列，如暴走漫畫、炮炮兵，喵魂，兔斯基等，凝聚著創作者大量智力勞動和獨特創意，且可復制，即“作品必須是能夠被他人客觀感知的外在表達”。 原創表情包創作者對作品擁有完整版權，具有我國《著作權法》第十條規定的各項權利。第二類表情包是基于各類素材的匯編、改編或改造作品，多由圖像套作、拼接、改造而成，利用表情符號的開放性重新賦意實現二次加工，是運用既有工具與內容的再創造。如人物形象加文字邊框套作的民國表情包、金館長表情包等。

非原創表情包版權屬性認定主要據其制作路徑和創新程度界定。若僅對視頻截圖或真人照片匯總而不做其他處理，如各類明星網紅表情包或電影電視視頻截圖，無論素材還是拼接方式基本不具創造性成分，因此不具版權。如對素材進行組合串聯和重新賦意，通過拼裝組合后與原素材意義表達具有明顯差異，且具體系化和個性化特征，應屬享受整體版權的匯編作品。筆者認為，這類表情包，可認定為《著作權法》第十四條 規定的編輯作品。如2016年廖記棒棒雞作品侵權一案中 ，法院認定編輯作品享有整體版權，獨立拆分不具版權屬性。若對原有素材進行添加、刪改產生新的情感表達，其增量部分使改造后的作品明顯區分于原素材，或對他人表情包重新演繹，根據改造或演繹的智力付出與差異化程度，對智力含量較高或創意性作品應給予其增量部分的版權保護。戈斯汀認為“著作權保護范圍僅為作者在作品中增加的部分，即作品獨創性部分。” 另外，作品要素是否直接或間接具有商業價值也是衡量是否獲得版權保護的重要依據。需指出，對影視人物或明星網紅的卡通化處理制作表情包雖具一定獨創性或美術價值，也可復制，但不應享有版權保護，因此種改造在表情表達上并無新意，且其卡通化手法極易通過技術手段實現，容易陷入肖像侵權糾紛，不予鼓勵和保護。

二、表情包版權的侵權類型與保護策略

（一）表情包版權的侵權類型

版權侵權主要發生在表情包產業化或商業化過程中，即傳播流通環節，一類屬虛擬網絡或自媒體領域的商業侵權，一類為表情包立體化產生的商業侵權。自媒體助推了表情產業興起并成為制作流通的重要平臺，直接侵犯表情包版權的主體包括用戶與網絡運營商。用戶將表情包在自媒體平臺傳播分為針對用戶和面向大眾兩種，用戶私人交流若未涉商業利益僅為情感表達則不構成實質侵權，若未經權利人許可將其上載公眾平臺，并以出售或有償使用為條件進行傳播，實質構成面向不特定多數人的要約邀請而侵犯創作者權利。對網絡運營商來說，只提供空間服務不制作網頁內容時不構成侵權，在告知侵權后合理時間內刪除亦不構成侵權，應具體對特定用戶實施維權。網絡運營商主要通過著作權許可使用授權要求用戶遵守協議，將上傳內容相關權利轉授運營商。表情包作為上傳內容，據協議格式條款自動將版權轉讓運營商，若運營商不當傳播可據“紅旗原則”按盈利與否及盈利額度判定侵權行為。endprint

表情包侵權常見于中后期開發環節，如表情包周邊衍生品，或與其他品牌合作獲利。長草顏團子不僅是團隊開發產品，且多次調整完善產業鏈，而Line依靠Line Friends主題店售賣定制圖案或運用Line角色打造游戲和動漫提供增值服務。除商家或個人宣稱他人表情包為自己作品直接侵權外，未經版權許可將表情包商品化也屬侵權，即使隱性將其植入綜藝節目或其他視頻，甚至免費提供侵權產品獲取點擊率和關注度吸引投資商和贊助商，其行為視同商業盈利。在日本，主要依據版權利用形態來判定是否侵犯著作權 。表情包侵權前提是作品享有版權且創作者未放棄版權，匿名創作自愿上傳的免費表情包，若未商業化屬默認轉載，若網絡服務商上傳造成顯而易見的侵權，據“紅旗”原則也需承擔連帶責任。

（二）表情包版權保護的策略選擇

從表情包功能和作用機理看，其制作和傳播具有平民化與自主化色彩，未設準入門檻，傳播交互性極強，因此作品代碼的數字集信息在虛擬網絡中極易被復制和傳播，海量作品快速傳播導致信息審核困難、侵權手段隱蔽頻繁、取證困難和維權成本高等難題。為規范表情包及類似數字產品的復制傳播，需綜合考慮其運行環境與條件，從保護原則、法律完善、平臺建設、技術優化與版權意識培育等方面采取有效措施。

1.貫徹著作權法基本精神，維護著作權人、傳播者和社會公眾三者利益的平衡關系

以鼓勵創作與傳播，促進科學、文化和藝術的進步與繁榮為出發點，適度保護版權。一方面貫徹《著作權法》的“合理使用”條款；另一方面切實保障著作權人和鄰接權人通過許可使用獲得報酬的權利。

2.完善法律法規體系

當前我國《著作權法》及實施的相關法律法規多針對傳統版權，雖制定了計算機及網絡信息傳播的版權保護的相關條例和辦法，但針對自媒體數字作品的版權保護立法依然空白，應完善既有法律法規，增設自媒體作品版權保護相關條款，明確侵權形態和構成、責任主體與形式、免責事由等基本問題。

3.加強版權保護機制與平臺建設

加強政府、企業版權保護聯動機制和版權保護平臺建設，保證立法、司法、行政發揮合力效應。建立版權交易管理平臺解決新媒體版權合法分享問題，改善版權使用許可模式，通過版權集中管理進一步降低交易成本。同時逐步推行實名制完善信息審批登記制度，加強對用戶及服務提供商的監管。

4.優化版權保護技術

表情包的發表、傳播、使用需借助技術實現，版權保護也需專門的數字版權保護技術（Digital Rights Management）。目前主要采用數字水?。―igital Watermark）和數據加密防拷貝為核心的技術，但隨拍照、截屏、解碼與去水印技術的發展，須優化既有防盜版技術，依托大數據平臺實時監測，通過證據鎖定對侵權進行在線處理。

5.培育公眾版權意識與版權道德

我國網民版權意識薄弱，社會輿論監督缺失，存在侵權產品的市場需求，一些手機生產商、電信運營商及個人抱著法不責眾的心理將社交平臺轉發視為默許行為，且權利人自身維權意識較低。針對這些問題，提高全民版權保護意識，建立版權道德約束機制。

表情包契合了讀圖時代對圖像傳播的熱衷及對碎片化生存的依賴，在泛娛樂場景中單獨表情的生命周期有限，而真正具有版權的可商業化表情包具有一定生命周期，必須得到有效保護，此為表情包及類似數字作品發展與繁榮的必要途徑。

注釋：

ACGx. 從字符到明星臉 你不知道的表情包進化史.現代青年. 2016（9）.67.

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匯編若干作品、作品的片段或者不構成作品的數據或者其他材料，對其內容的選擇或者編排體現獨創性的作品，為匯編作品，其著作權由匯編人享有，但行使著作權時，不得侵犯原作品的著作權。

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