趣談《公司法》中有限責(zé)任公司的創(chuàng)建

吳 妍

（750004 北京市中銀（銀川）律師事務(wù)所 寧夏 銀川）

一、趣談公司的形象定義

公司是一個(gè)法律上擬制的一個(gè)人。通常意義上的人指的是自然人，公司是擬制人。人類統(tǒng)稱自己為人，人又通過(guò)一定的幻想或者制度擬制出其他人，以各種可能的形式存在，用于滿足各種需要。公司就是這樣一個(gè)擬制的“人”。自然人的一生包括孕育胎兒、出生、成長(zhǎng)、生病、死亡等階段，有自己的性格。公司作為一個(gè)擬制人，也是會(huì)經(jīng)歷同樣的階段，有的公司一生幸福，有的公司一生坎坷。公司的一生很漫長(zhǎng)，公司的一生也可能很短暫。

二、趣談公司的注冊(cè)

公司講究注冊(cè)登記地，在哪兒注冊(cè)，公司的國(guó)籍就屬于哪兒。同樣，公司也是有不同國(guó)籍的，有美國(guó)的，有法國(guó)的，我今天要講的是具有我國(guó)國(guó)籍的公司，并且我要先從它的出生講起。講起公司的出生，又得從公司的孕育開始 。如果把公司的設(shè)立行為比作公司的十月懷胎，那么完成各項(xiàng)登記則預(yù)示著公司的出生落地。

三、趣談?dòng)邢挢?zé)任公司的設(shè)立條件

就像自然人有性別一樣，我覺(jué)得公司絕對(duì)也是有性別的。正如人的性別不同——只不過(guò)人的性別是不能自己決定的，而公司的性別我們卻可以根據(jù)情況在孕育它的時(shí)候決定，甚至成長(zhǎng)到一定階段還可以根據(jù)需要進(jìn)行變更。設(shè)立公司可以選擇設(shè)立有限責(zé)任公司還是股份有限公司。在我國(guó)公司設(shè)立階段只能選擇設(shè)立這二種公司形式之一，換作其他形式就不符合《公司法》的規(guī)定了。

（1）有限責(zé)任公司設(shè)立股東必須符合法定人數(shù)，絕大多數(shù)公司在成立之初都是以有限責(zé)任公司的形式設(shè)立。有限責(zé)任公司，由50個(gè)以下股東出資設(shè)立，不能超過(guò)50個(gè)人，可以是一人，例如一人有限責(zé)任公司，當(dāng)然這里出資的人可以是自然人也可以是擬制人，即公司給公司出資作股東，相對(duì)自由。

（2）有限責(zé)任公司設(shè)立必須有符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額。有限責(zé)任公司注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記全體股東認(rèn)繳的出資額，除了法律、法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，也就是說(shuō)如果對(duì)擬制人沒(méi)有特別要求的話，不需要一分錢就可以設(shè)立一家有限責(zé)任公司。而股份有限公司相比較則程序比較復(fù)雜，設(shè)立要求較高，能夠滿足條件的很少，通常設(shè)立之初不選擇直接以股份有限公司的形式設(shè)立。

（3）有限責(zé)任公司注冊(cè)資本認(rèn)繳不是空頭支票。以為設(shè)立時(shí)是認(rèn)繳制度，可以在成立的時(shí)候先不交，之后就不用交了嗎？這是一份有法律效力的承諾，如果之后不繳納認(rèn)繳的出資，不但需對(duì)公司承擔(dān)違約責(zé)任，還需要對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶責(zé)任，這里的空頭支票不是白開的。

（4）有限責(zé)任公司設(shè)立，股東在設(shè)立有限責(zé)任公司時(shí)須共同制訂公司章程，應(yīng)當(dāng)重視公司的制訂。司章程是股東之間對(duì)今后公司管理的一個(gè)契約，章程部分約定的條款效力甚至超過(guò)了《公司法》的一些規(guī)定，如《公司法》部分條款中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)“但是公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。”公司章程的重要性不言而喻。如果不重視公司章程的制訂，關(guān)鍵的時(shí)候可能就會(huì)后悔莫及，我遇到幾個(gè)股東僵局的案件，在這幾個(gè)案件中很多關(guān)鍵的地方都缺少了公司章程的約定。如果當(dāng)初公司章程中對(duì)相關(guān)僵局問(wèn)題的解決進(jìn)行了約定，可能就會(huì)好處理了，可惜沒(méi)有如果。

（5）有限責(zé)任公司須設(shè)立有公司名稱，依法設(shè)立的有限責(zé)任公司，必須在公司名稱中標(biāo)明有限責(zé)任公司或者有限公司字樣。好的名字，讓人很容易就能記住。與自然人不同的是公司這個(gè)擬制人在出生前就必須要起好名字，而且還不能重名，否則就無(wú)法通過(guò)登記。一個(gè)公司的名字是很有講究的，不但要好聽好記，還要讓人明白是做什么的。我個(gè)人認(rèn)為，一個(gè)好的名字對(duì)一個(gè)公司的一生非常重要，將伴隨公司的一生。公司名字在今后的經(jīng)營(yíng)中也可以變更，只要符合相關(guān)的登記規(guī)定，公司變更名字是沒(méi)有次數(shù)限制的。

（6）有限責(zé)任公司設(shè)立必須建立符合公司要求的組織機(jī)構(gòu)：股東會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)。股東會(huì)是由全體股東組成的，這個(gè)機(jī)構(gòu)是通過(guò)開會(huì)這種形式存在的，當(dāng)然在全體意見一致的情況下，也可以書面形式?jīng)Q議通過(guò)。股東會(huì)是公司的最高級(jí)組織和核心，相當(dāng)于自然人的大腦。股東會(huì)是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，在一個(gè)國(guó)家層面上來(lái)看，相當(dāng)于全國(guó)人民代表大會(huì)，公司的一切安排和運(yùn)營(yíng)都是圍繞股東會(huì)的內(nèi)容開展的。董事會(huì)則是負(fù)責(zé)執(zhí)行股東會(huì)決議的公司機(jī)構(gòu)，注意我在這里講的是董事會(huì)，而不是董事長(zhǎng)，一個(gè)是機(jī)構(gòu)，另一個(gè)是職務(wù)。有限責(zé)任公司也可以不設(shè)立董事會(huì)，直接推舉一名執(zhí)行董事。監(jiān)事會(huì)則是主要對(duì)董事、高級(jí)管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)督，關(guān)鍵時(shí)刻還可以提議召開臨時(shí)股東會(huì)會(huì)議，甚至代表公司提起訴訟。

（7）有限責(zé)任公司設(shè)立須有公司住所，工商部門絕不容許一個(gè)流浪公司進(jìn)行注冊(cè)。自然人想要一個(gè)家，但有可能從小流浪，居無(wú)定所，有限責(zé)任公司設(shè)立卻要求必須有固定的住所。為了保護(hù)債權(quán)人的利益和行政機(jī)關(guān)開展監(jiān)督管理工作的需要，公司的住所必須要固定，公司運(yùn)營(yíng)過(guò)程中如果有變更，必須要辦理變更手續(xù)，否則不在注冊(cè)的住所辦公則可能會(huì)受到處罰。

（8）有限責(zé)任公司設(shè)立需任命公司法定代表人，確定經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本等。除具備以上設(shè)立有限責(zé)任公司的基本條件，設(shè)立公司還需要根據(jù)設(shè)立公司的目的確定經(jīng)營(yíng)范圍、注冊(cè)資本，選舉公司法定代表人，這些都在公司章程中就要體現(xiàn)。很多人可能以為，公司的法定代表人就一定是公司的股東，這是一個(gè)誤區(qū)，法定代表人可以是公司的股東，也可以不是公司的股東。股東身份和公司管理人員身份是不同的，應(yīng)當(dāng)要有所區(qū)分。

（9）有限責(zé)任公司的嗷嗷落地出生，重視公司的設(shè)立階段。有限責(zé)任公司的孕育工作完成后，接下來(lái)應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記 ，符合《公司法》的設(shè)立條件，依法登記為有限責(zé)任公司。依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照。公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期，擬制人公司出生落地了。它的人生才剛剛開始，它的性格開始塑造，但在它懷胎的日子里，有些命運(yùn)卻已經(jīng)注定了……