本土法治資源與我國(guó)第三次法治轉(zhuǎn)型

李 蕊

湘潭大學(xué)法學(xué)院，湖南 湘潭 411105

一、從歷史中探求中國(guó)法治的本土資源

談到中國(guó)本土法治資源，博大精深的中國(guó)傳統(tǒng)法律文化一定不能忽視。我國(guó)現(xiàn)今法治建設(shè)中依然可見(jiàn)傳統(tǒng)法律文化思維方式以及法律制度的縮影。在傳統(tǒng)法律文化思維方式層面，春秋時(shí)期孔子提出“德主刑輔”的德刑觀主張“政寬則民慢，慢則糾之以猛，猛則民殘，殘則施之以寬，寬以濟(jì)猛，猛以濟(jì)寬，政是以和”的德刑相濟(jì)觀。到漢代，董仲舒將其作為一種法律觀而提出，主張“德治”注重對(duì)民眾的教化，反對(duì)不教而殺避免國(guó)家陷入重刑統(tǒng)治之中。此種重德治思想對(duì)如今民主和諧法治社會(huì)的建設(shè)具有重大借鑒意義，只有與民為善，實(shí)行寬猛相濟(jì)的法律政策，才能使法律更好的推行。傳統(tǒng)法律文化中的“民本思想”也是如今的法治建設(shè)需擁有的精神。周公的重人主張“使各居其宅，各田其田，無(wú)變舊新，唯仁之親”孔子的“愛(ài)人”“重人道，輕鬼神”及“君舟民水”等主張都是民本思想的體現(xiàn)。反觀當(dāng)今社會(huì)，在實(shí)施法治的同時(shí)亦要以人為本，注重人的作用，保障民眾的權(quán)利，如此一來(lái)才能實(shí)現(xiàn)良法之治。

在中國(guó)傳統(tǒng)法律制度層面上，也有許多可資借鑒之處。如中國(guó)古代社會(huì)司法審判必須要“察事原情”即在斷案的時(shí)候要考慮犯罪的動(dòng)機(jī)，其中對(duì)父母之孝，對(duì)君主之忠是必須要考察的兩種動(dòng)機(jī)，這一制度同樣可以適用于現(xiàn)今社會(huì)的法官斷案。從兩漢時(shí)期起步經(jīng)過(guò)魏晉時(shí)期的發(fā)展，至隋唐時(shí)期完成的“引禮入律”將德禮同刑罰相結(jié)合，本著“德禮為政教之本，刑罰為政教之用”的治國(guó)理念，將德治同法治完美結(jié)合的模式同如今的在注重法治的基礎(chǔ)之上，與重視道德的作用這一理念是相契合的。此外，中國(guó)古代社會(huì)的眾證定罪制度、法官責(zé)任制度、五聲審判法，辭、色、氣、耳、目，借用心理學(xué)的知識(shí)建立一種審判技巧體系，同樣也是可以延用至如今的審判之中。

二、從民間法中尋求法治本土資源

中國(guó)社會(huì)是一個(gè)法律多元的社會(huì)，除了國(guó)家制定法外，還存在大量的地方習(xí)慣法，如家族規(guī)約、村規(guī)民約等。在建設(shè)當(dāng)代中國(guó)法治社會(huì)的過(guò)程中，這些地方習(xí)慣法也是值得重視的。如今中國(guó)的農(nóng)村，還普遍存在著一套解決矛盾糾紛的“民間法”，這些所謂的“民間法”雖然未得到國(guó)家的認(rèn)可，但卻能被良好的遵循。

現(xiàn)實(shí)生活中常會(huì)出現(xiàn)這樣的情形，當(dāng)糾紛發(fā)生時(shí)，人們往往會(huì)選擇私了，而不是將糾紛訴諸國(guó)家制定法。這種規(guī)避國(guó)家制定法的行為看似是一種不守法，但這種行為卻加深了民眾對(duì)國(guó)家制定法的理解，因?yàn)楫?dāng)人們?cè)谒搅说倪^(guò)程當(dāng)中，為規(guī)避法律，就一定會(huì)對(duì)國(guó)家制定法進(jìn)行學(xué)習(xí)。在法治建設(shè)中，要合理的運(yùn)用地方習(xí)慣法，就是要協(xié)調(diào)好地方習(xí)慣法同國(guó)家制定法之間的關(guān)系。如何協(xié)調(diào)他們之間的關(guān)系呢？在某些情況下，法律規(guī)避或許是一個(gè)較好的辦法，這樣雖然可能會(huì)對(duì)國(guó)家制定法造成一定沖擊。但是，當(dāng)法律規(guī)避不可避免或十分有必要時(shí)，法律規(guī)避也許并不那么可怕，因?yàn)橐?guī)避的存在本身就表明規(guī)避者意識(shí)到國(guó)家制定法，或是一種權(quán)威的存在。法律規(guī)避在某種程度上是有助于樹(shù)立國(guó)家制定法權(quán)威的。從另一個(gè)角度看，雖然地方習(xí)慣法有時(shí)較國(guó)家制定法而言更易實(shí)施，但我們絕不能忽略國(guó)家制定法的作用，要實(shí)現(xiàn)法治國(guó)家的目標(biāo)，權(quán)威而統(tǒng)一的法律制度是必不可少的，法治建設(shè)需要的是國(guó)家制定法同地方習(xí)慣法相妥協(xié)、相協(xié)調(diào)。這種相互協(xié)調(diào)不是簡(jiǎn)單的結(jié)合，而是一種不斷發(fā)展的制度創(chuàng)新。在這一協(xié)調(diào)的過(guò)程中，我們不應(yīng)過(guò)分的追求對(duì)國(guó)家制定法條文的遵循，而應(yīng)隨著歷史的發(fā)展，將民間習(xí)慣法同國(guó)家制定法逐步融合，不斷完善國(guó)家制定法，這樣一來(lái)才能形成適合中國(guó)國(guó)情的，充分利用了中國(guó)本土法治資源的法治。