國有企業礦產品進出口貿易業務的法律風險防范

張 靖

(中鐵資源集團有限公司，北京 100039)

在經歷了國際宏觀經濟形勢下行以及國內產能過剩雙重打壓的低迷觸底期后，大宗商品市場自2016年下半年開始漸漸走出了下行通道，雖然銅和鈷的產品價格基本恢復到衰退前的水平，但由于部分礦產品具有商品和金融的雙重屬性，在世界經濟跌宕起伏、礦產行業周期性調整的宏觀經濟形勢下，礦產品價格持續震蕩波動已成為常態，加之進出口礦產品貿易環節多、交割周期長、交易關系復雜，貿易過程中很容易滋生法律風險。伴隨著“一帶一路”倡議的實施，中國與沿線國家的礦產品貿易將更加頻繁且貿易額也將穩步上升，因此有必要深入分析國際礦產品貿易法律風險的成因和防范機制，以夯實國有礦業公司“走出去”的步伐。

1 礦產品進出口貿易風險現狀

1.1 價格風險

作為資源類商品，礦產品貿易市場具有明顯的寡頭壟斷特征，大型礦山企業通常利用控制產量的手段達到影響礦產品價格的目的，導致礦產品價格受供給端的影響更為明顯[1]。同時，受到宏觀經濟走勢的波動及各國法規政策的規制，礦產品的市場價格頻繁波動。此外，匯率的變化也會增加礦產品的價格風險。由于人民幣幣值同礦產品價格呈負相關性，人民幣升值，出口礦產品就壓縮了資金成本優勢，人民幣貶值，進口礦產品則加大資金成本壓力。

1.2 質量風險

與工業加工制成品不同，作為不可再生的自然資源，尤其是某些稀有戰略性礦種，各國對礦產品貿易均采取了不同程度的管制措施，其中礦產品的質量優劣對貿易交往起到了決定性作用。一般而言，礦產品中有毒有害元素含量、主要金屬元素含量、雜質含比、水分含量和重量四項指標最容易引發質量風險[2]。其中，有毒有害元素含量關乎一國的生態環境安全，是出入境檢驗檢疫部門判斷貨物是否準予進出口的重要標志，決定貿易雙方能否順利進行交易。主要金屬元素含量反映了某一礦產品的品質優劣，是貿易雙方進行交易定價的基本依據，直接影響產品的價格。水分含量和重量是貨物結算計價的主要依據，也是貿易雙方容易產生爭議的部分。因此，無論是在出產地自檢、裝貨前檢驗、卸貨地委托檢驗，還是入廠檢驗[1]，雙方都會因對抽檢樣品的封存提取的規范性、檢驗標準的差異性、誤差范圍的大小等產生諸多爭議。

1.3 信用風險

“一帶一路”沿線有很多發展中國家，部分發展中國家相對比較落后，國內時局動蕩，武裝政變、恐怖襲擊、宗教沖突、工人罷工、政府管制等不可預見的非市場性風險時有發生，一旦發生此類事件，對于貿易活動都會產生較大的影響。

國有企業在國際貿易經營過程中勢必會面臨市場和非市場的操作風險，由于部分國有礦業公司對大宗礦產品市場的風險隱患認識不到位，往往等到風險發生之后再去追責，已經造成了損失且難以彌補。自2014年下半年以來至2016年上半年，受礦業市場周期性調整、全球經濟增長放緩、美元升值等因素的影響，國際大宗礦產品的價格出現斷崖式下跌，當進口貿易商的利潤得不到實現的時候，很可能選擇逾期付款或拒絕付款等違約行為，從而會對整個貿易鏈產生系統性風險[3]。

2 礦產品進出口貿易中存在問題分析

2.1 未對交易方的資信和履約能力進行深入調研考察

由于我國法律、行政法規禁止非金融機構以提供融資服務為主業,提供融資方不能直接與融資方開展借貸業務,只能利用各種形式的貿易活動,變相提供融資。國內的民營企業因融資渠道受限，往往利用國有企業在銀行授信評級的優勢以及急于擴大經營規模的心理，在與國有企業簽訂貿易合同后取得銀行融資，銷售貨物后再返還一定手續費給相應國有企業。礦產品貿易由于流程復雜、資金需求量大，且存在著礦種、行業的專業壁壘，更易被淪為借貿易之名行融資之實的虛假貿易活動，加之礦業市場上下游被他人控制，存在著極大的資金風險、法律風險等，一旦實際貿易出現問題、資金鏈斷裂，國企往往淪為最后的接盤俠。

2.2 資金收付及比例沒有合理調配

為合理避稅以及賺取中間差價，國有礦業企業均開展了轉口貿易業務，但有的企業急于開展業務，沒有匹配好收付款的節奏和頻率，一方面對外采購約定的預付款比例高，甚至是一次性支付且沒有相應擔保，另一方面在對外銷售時，又需等到貨物到達目的地一段時間后才收取全部合同款項，導致企業被迫墊資。此外，在上游出口企業逾期交貨導致中間商對下游進口企業遲延交貨，而中間商又因供貨周期影響無法得到及時補貨救濟的情況下，若上游出口企業對中間商的違約金賠償額度設置較低的，則可能導致無法涵蓋中間商由此遭受的損失。

2.3 未選擇合適的付款方式

信用證的付款方式在大宗礦產品貿易中被廣泛采用，基于礦產品本身的特殊性，信用證在單證操作、單據條款和不符點提示方面與普通商品貿易項下的信用證有所區別[4]。對于出口商而言，可能會因業務人員的法律及貿易相關知識的欠缺，而被進口商故意開立“單證”“單單”不符的信用證，導致出口商無法完成約定的交單義務。

2.4 貨物未實現真實的流轉

由于礦產品的體量較大，運輸及倉儲均須具備一定的資質及條件，礦業企業從事貿易時，為簡化手續和流程，對于貨權的轉移采取以書面蓋章確認的“貨權轉移單”等形式進行確認，而實際物流以“直撥”的方式操作[4]。在該種操作模式下，某些中小型的礦業企業對貨物的監管，僅簡單采取委派業務員駐扎港口、碼頭等存放地進行監管確認的方式，而鮮少采取租賃第三方倉庫堆存貨物的方式，造成企業對貨物的處置權流于形式，會導致貨財兩空的結果。

3 法律風險防范措施

加強礦產品貿易業務風險防范，提升國有礦業企業的風險管理水平，需要合理構建以事前法律風險防范、事中法律風險控制為主和以事后法律補救為輔的法律風險保障體系和內部法律監督機制。

3.1 事前法律風險防范措施

3.1.1 合理布局產品結構、業務模式

大宗礦產品存在著較高的市場準入的壁壘，國有礦業企業不能一味追究經濟規模效應而全面擴展經營業務，必須根據所在企業的產品優勢、市場定位，合理評估企業自身風險承受能力，有所為有所不為，才能進退有度。尤其是國有礦業企業在開展融資性貿易、套期保值等高風險業務時，需要將風險防范作為各項工作的第一要務。

3.1.2 健全合規管理體系

開展合規管理體系建設，是貫徹中央重大決策部署以及適應國資監管新要求的表現，國有礦業企業應當根據國資委發布的《中央企業全面風險管理指引》及財政部等五部委聯合發布的《企業內部控制基本規范》等規范性文件的要求，針對大宗礦產品購銷的現實需求，構建合規管理體系，明確整個業務流程的操作風險，完善從項目談判、合同簽署、貨物流轉、資金結算、應急預案等關鍵節點的風險防范機制并分解到各職能部門、管理層級，確保風險管控與經營管理的有機結合。尤其是在關鍵操作層面，防止因個別業務人員的風險偏好而影響整個交易的安全[5]。

3.1.3 加強對合作方的信用管理

合作方的選擇基本上決定一項交易是否成功，國有企業偏愛與國有企業合作的原因主要是從對方承擔違約責任能力的角度出發。但無論是國有企業還是民營企業，都需要科學合理地確定選擇標準，應該從履約能力、經營業績、管理水平等多維度進行考量，調查合作方貿易項下貨物流、資金流、單據流的流轉方式和管理模式，了解合作方真實的貿易目的和上下游交易方的情況，并建立合作方的信息庫，通過過往的合作情況，將資信差的企業列入黑名單，從源頭上控制交易風險。如果合作方屬于制造商或最終用戶，對其資信調查與評估還要延伸至所在國的政治、經濟等領域，許多發達國家設立了對外國政治風險進行評估的專業機構。同時，國有礦業企業也可以與我國政府駐外機構，以及在東道國已經設立的中資企業加強聯系與溝通，充分利用各種渠道了解東道國的情況。

3.2 事中法律風險控制措施

3.2.1 規范合同文本

簽約合同時，應盡量采用本企業制定的格式文本，且在格式合同中要完善合同條款，明確雙方權利義務，格式合同中應包括貨物的價格及其調整機制、數量及其確認原則、質量檢驗和品質保證、履約擔保、貨物的運輸、裝卸、倉儲、違約的情形以及處罰條款、爭議解決方式、合同生效要件等主要條款。

1) 在商檢條款中，要明確貨物與樣品在金屬量、品質存在的誤差范圍，確定雙方認可的檢驗機構及檢驗標準。

2) 在價格條款中，要充分考慮到國際市場價格的波動以及結算貨幣的匯率波動，可在報價中計提匯率風險準備金、利用遠期匯率等金融衍生品抵抗匯率風險[6]、采取點價交易提高價格的公平度、透明度。

3) 在支付方式中，企業可根據資金風險高低的不同，選擇最適宜的結算手段，一般而言，貨前電匯對于出口商的資金風險最低而對于進口商的資金風險最高，以下依次是，跟單信用證、付款交單、承兌交單和貨后電匯。由于托收方式對于銀行義務約束較小，既不保障進口商的付款義務履行、也不代出口商保管貨物，故交易雙方選擇此種結算方式的，應在合同中對于交單、提貨的流程進行更明確的約定。

在支付的比例和節點上，要合理銜接與上下游的采購合同和銷售合同，原則上，盡量壓縮采購合同預付款的比例、提高銷售合同的回款速度，在采購合同中應當保留一部分尾款或由對方出具不可撤銷的銀行保函作為履約或產品質量的擔保。在背對背的合同中，盡量確保銷售合同的每一階段的銷售回款比例高于采購合同的付款。

4) 大宗礦產品交易涉及的數量較多，受制于上游礦山企業的生產規模，會影響到當期交貨數量，需要雙方就交貨數量設置一定比例的浮動范圍，并以提單記載的重量和數量為準，此外，當貨物在途過程中發生貨損的，還應明確結算計價的標準。

5) 在運輸條款中，企業會根據自身業務規模以及產品目的地選擇相適應的國際貿易術語，一般而言，應當盡量采用CIF條件或CFR條件，由于進出口貿易涉及國家地區較多，貨物安全就成為進出口貿易業務鏈條中關鍵環節之一。如果是出口商安排船公司和貨物代理運輸的，國有企業應要求貨物代理應具有相應的認證資質，隨時更新貨物運輸的情況，并對貨物到港后的提貨過程作出明確約定。

6) 關于貨物風險和所有權轉移，如果采取國際貿易術語，因風險轉移已有明確規定，需要合理安排采購和銷售環節的銜接，盡量避免出現風險真空，即使需要由國有企業承擔產品風險的，也可考慮通過保險轉移相應的風險。

關于貨權轉移，可以在采購合同中約定，產品貨物所有權自交付之日起轉移，在銷售合同中約定，產品貨物所有權自款項全部支付完畢之日起轉移，以便于國有企業在上下游交易環節中全面控制貨權，以便于及時作出風險應對。

7) 在索賠條款中，國有企業應特別關注合同中是否約定了違約金上限、賠償責任上限以及此類上限是否合理。同時，還應當注意在責任上限中是否增加排除因素。根據慣例，責任上限通常僅排除因故意、重大過失和知識產權侵權等給對方造成的損失，其他的違約行為都應包括在上限內[7]。

8) 相對國內買賣合同而言，國際貿易買賣合同的適用法律比較復雜，涉及國際貿易慣例、國際貿易公約、買賣雙方所在國家或地區的域內法[8]。此外,二者最大的區別在于可以選擇合同適用的法律，建議首先選擇中國的實體法，其次可選擇我國簽署或加入的國際公約或同一法系的第三國的實體法。當采用中國以外的其他國家的法律作為準據法時，在合同用語文上應更加謹慎，尤其是在英文效力優先的合同中，對關鍵詞語的翻譯要力求準確，防止出現加重我方義務的情形。

9) 在爭議解決條款中，建議優先選擇在中國進行仲裁，如對方有異議的，也盡可能選擇在利益獨立的第三國，盡可能減少國際仲裁地域摩擦的風險。

3.2.2 重視合同評審

合同評審是各企業合同管理的核心工作。首先，未經合同評審的不得對外簽訂合同，未經再次評審的，任何單位和個人無權變更已評審過的合同條款。其次要明確合同評審不等同于法律評審，法律部門無法替代其他業務部門對合同的審查。再次，國有礦業企業要根據大宗業務的特點，強化合同評審要點，明確各級評審權限及職責。銷售部門應對購銷合同的風險進行綜合評估，重點關注合作方的企業性質、貿易模式、抵押擔保情況、貨物運輸倉儲、價格等條款；財務部門應對資金使用、賬期風險、盈利能力、付款手續等進行審查；法律部門應對交貨方式、貨權轉移、稅費承擔、質量檢驗、爭議解決、生效條件等法律條款進行審核。部門評審后還應提交分管領導以及總經理審批后方能簽署。若企業條件許可的，可采取分級管理的模式，達到一定金額標準或重大復雜合同，需報股東審批。

3.2.3 強化資金擔保

對于連續多單的業務，國有礦業企業必須對每一單業務進行動態監控，及時要求合作方追加保證金或其他擔保，擔保余額不足的，嚴禁開展下一單業務。

1) 合作方用自有資產提供擔保的，應首先對抵押物的價值、抵押物上是否存在權利競合等情形進行詳細調查。抵押物首選易變現的房產、土地、車輛等，原則上不接受礦權、股權等質押。抵押物的評估價值應相當于單一合同額的2倍以上。

2) 資產負債率高于70%的企業、資產負債表存在較大財務風險的企業、各地方政府融資平臺、擔保公司提供的擔保都不可作為企業可接受的擔保[9]。此外，合作方僅僅投保信用保險不能視為充分擔保，必須針對投保的風險敞口要求對方提供補充擔保。若自有資金不足的，可由其股東或第三方提供相應的擔保，或提供可接受的銀行保函。

3) 貿易雙方要簽訂抵押擔保協議，并到相關部門辦理抵押登記手續。資產需要評估的，應聘請專業的評估機構，不能用對方的評估報告作為參考依據。

4) 接受擔保的企業還需積極尋求已抵押資產變現的途徑，加快處置或盤活抵押資產速度，同時繼續尋找其他有效資產作為替補，落實擔保方主體責任與義務，加速現款回籠，降低款項回收風險[6]。

3.2.4 加強礦產品監管

對于礦產品貿易業務而言，保證礦產品的貨物安全是整個貿易鏈條中關鍵的一環，有的大型國有礦業企業開展業務的區域廣、品種多、規模大，全部存放于自身倉庫不利于利益最大化，可借助其他關聯公司的倉庫存放貨物，同時派專人現場監管或委托第三方機構進行監管[7]。此外，嚴禁企業將礦產品運輸、裝卸、交接等工作委托給合作方或其指定的代理人辦理，并及時掌握單據的流轉、動態監控礦產品的轉移情況。

3.2.5 強化合同執行中的風險控制

國有礦業企業要不斷強化合同執行過程中的風險控制，但風險控制非某一部門的專有職能，也并非某一階段的偶發情形，企業應摒棄“重簽約、輕執行”的合同管理理念，建立“三權分立”的風險控制和約束監督機制，即合同履行、貨物監控、資金支付必須由企業的業務部門、物流管理部門、財務部門各負其職、互相監督、互相制衡，實現合規管理與日常業務的有機結合。合同執行過程中，要加強對合作方的動態跟蹤評價，隨時關注對方的資產狀況、經營能力、業務模式的變化，提升風險防控能力，防止出現內部信息傳遞反饋不順暢、溝通協調不及時的弊病，避免出現信用風險[9]，以實現內部控制體系的有效實施。

3.3 事后法律風險補救措施

法律風險的發生不可避免，企業的業務部門要時刻關注交易履行情況，當合作方出現不能及時履行主要合同義務、經營出現重大虧損或發生重大法律糾紛等情形時，除非對方能及時補充擔保，否則，企業應及時中止/終止合同，防止損失進一步擴大。

若一旦發生合作方逾期付款或違約棄貨等違約行為時，企業應立即啟動信用風險止損機制和應收預付賬款催收機制。一方面采取有效的物權保障措施[1]，盡量保證在不虧損的前提下，依據合同約定和法律規定果斷處置其礦產品，或者快速將礦產品變現或聯系第三方接受該批礦產品，以保障企業的其他經營活動不受影響；另一方面，若企業有損失的，應根據貨物處置應對預案及時聯系合作方，及時采取法律手段，盡量挽回損失。

經濟損失業已確定后，企業若發現在簽約、執行業務過程中，相關人員存在失職、違規等情形的，應追究相關人員的責任。在采取上述一系列補救措施的過程中，企業應將訴訟與非訴訟事務有效銜接，形成補救措施的規范化。

4 結 語

隨著“一帶一路”倡議的實施,會有更多的國有礦業企業走出國門,與沿線各國政府、企業開展合作，但“一帶一路”沿線涉及到64個國家和地區，當前地區沖突不斷、全球經濟增速放緩、行業周期波動持續等都增加了大宗礦產品貿易產生風險的機率。雖然國有礦業企業的業務范圍廣、資金規模大，具備一定的抵御風險的能力，但風險一旦發生，更容易產生連鎖反應，導致無法估量的損失。目前國有礦業企業當務之急應當是針對大宗礦產品貿易特有的市場風險，搭建一套與企業自身經營范圍、組織結構、業務規模、行業特征相適應的，以事前評判防范、事中預警控制、事后補救止損為核心的全方位、全流程的法律風險管控機制，深入推進企業合規管理建設，通過自身的依法合規經營，在國際市場上樹立良好的品牌、口碑和信譽，實現公司的持續健康發展。

參考文獻

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