個人理財業務消費者權益保護

摘 要 本文基于金融消費者保護理論，對我國個人理財業務中侵害消費者權益的現存問題進行剖析，提出健全我國個人理財業務中消費者權益保護的法律制度的建議，即強化信息披露義務，完善適當性規則，規制不正當競爭行為等。

關鍵詞 個人理財 消費者 保護 知情權 公平交易權

作者簡介：李迪，北京航空航天大學法學院，碩士研究生，研究方向：經濟法。

中圖分類號：D922.29 文獻標識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.02.041

一、我國個人理財業務消費者權益保護概述

（一）個人理財業務概述

個人理財業務，是指商業銀行為個人客戶提供的財務分析、財務規劃、投資顧問、資產管理等專業化服務活動。

個人理財業務可以分為綜合理財服務與理財顧問服務。理財顧問服務，是相關金融機構向消費者提供資產管理的專業建議的顧問服務。根據理財產品是否保證收益將綜合理財服務分為保證收益型理財業務和非保證收益型理財業務。非保證收益型理財業務又包括保本浮動收益型理財業務與非保本浮動收益型理財業務。保本浮動收益型產品在運行結束后保證消費者收回本金，其他收益則按理財產品的實際表現情況確定。非保本浮動收益型產品中經營者不向消費者做出保證收益的承諾，完全按照理財產品的實際表現情況確定損益。

（二）個人理財業務的法律性質

近年來，我國個人理財業務領域內糾紛頻發，重要原因是個人理財業務法律關系的性質界定不清。關于個人理財業務法律關系的性質主要有以下三種觀點：一是委托代理關系說，“個人理財業務是建立在委托代理關系基礎之上的銀行服務。” 二是信托關系說，個人理財業務的法律關系的性質是信托。三是新型法律關系說，個人理財業務是一種咨詢、代理、信托合一的新型、特定的業務。

筆者認為，不同類型的理財產品其法律性質不同：

理財顧問服務是消費者自我決策、風險自負，銀行僅提供建議并收取一定咨詢費，其性質與技術咨詢合同相似。

保證收益型產品是金融機構與消費者事先約定到期固定收益，而不論最終實際收益如何，其性質是金融機構與消費者之間的債的關系。

非保本浮動收益產品其本質屬于信托，理由如下：首先，消費者是基于信任將其財富托付于金融機構進行管理。銀行根據與消費者的事先約定以自己的名義投資運作，消費者享有資產收益權，這符合信托的定義。其次，如果定性為信托，則理財資金具有信托財產的獨立性，與金融機構的自有資產相分離，在機構破產時可以對其進行破產隔離，有利于保護消費者權益。再次，如果將其定性為信托關系，則受托機構具有信托法上的受信義務，其中包含謹慎義務與忠實義務，更有利于保護消費者權利。最后，混業經營是金融業發展的方向，銀行、證券、保險領域不斷交叉，將其定性為信托關系順應了這一發展趨勢。

保本浮動收益型理財產品，“保本”部分類似債的關系，衍生部分又有具有非保本浮動產品的信托性質。

（三）個人理財業務中的消費者權利

實踐中，理財消費者的知情權和公平交易權最易受到侵害，因此本文重點探討這兩種權利。

1.知情權。消費者享有知悉其購買、使用的商品或者接受的服務的真實情況的權利 。消費者在購買理財產品前有權獲知產品風險、預期收益、收費標準以及金融機構和其工作人員的資質、能力等信息。理財產品運行期間，消費者有權及時獲知資金實時變動情況和國內外金融市場狀況。產品到期后，金融機構應當提供詳細的投資報告，如果未能達到預期收益，要詳細分析其原因。

2.公平交易權。理財消費者享有公平交易權，即消費者在購買理財產品時，有權獲得公平公正的交易條件。實踐中，金融機構經常通過格式條款單方面限制消費者權利或減免自身義務，侵害消費者的公平交易權。

（四）個人理財業務中的經營者義務

個人理財業務中，為矯正消費者的弱勢地位，法律應當賦予經營者的主要義務有：信息披露義務、說明義務和遵守適當性原則的義務。

1.信息披露義務。信息披露義務要求金融機構將與理財消費者利益相關的重要信息，準確、真實、及時、充分地向消費者以約定或法定的方式予以披露。信息披露義務從靜態視角可分為對產品信息的披露和對發售機構信息的披露。從動態視角的信息披露分為銷售時的信息披露，投資過程中的信息披露和到期后的信息披露。

2.說明義務。說明義務要求在理財產品銷售過程中，經營者向消費者說明有關理財產品收益、風險等重要事項的義務。說明義務是強制信息優勢者向信息弱勢地位者依據信息弱勢方的經驗、年齡等特點對其進行有針對性、可理解性的說明。信息披露義務側重于信息的公開，而適當性說明義務側重于對消費者做可理解性的說明。說明義務產生于消費者與金融機構間的買賣關系，是為更好保護消費者，而信息披露義務是為行政監管而設計，缺乏對消費者真正需要的交易信息的關注。

3.適當性義務。適當性義務是“金融機構在向投資者推薦購買某一金融工具時，必須判斷該投資對其是否適當，即中介機構提供的商品或服務與零售客戶經濟狀況、投資目標、風險承受程度、金融需求、知識和經驗匹配的程度。” 簡而言之，將最適合的金融產品推薦給最適合的消費者。

二、我國個人理財業務中侵害消費者權益的行為

（一）侵害消費者知情權

1.未充分履行信息披露義務。信息披露缺乏真實性。不少金融機構對理財產品資金的投資范圍、方向等信息未充分、清晰地披露，甚至故意隱瞞部分資金通過理財產品投入如房地產開發等國家限制性領域。

（1）信息披露缺乏及時性。不少金融機構對信息更新不及時或是更新后的信息消費者無法及時獲知，導致消費者利益受損。

（2）信息披露缺乏差異性。信息披露的詳細程度應根據不同風險級別的產品來設定。高風險級的產品，披露應更加詳細。有些金融機構不區分理財產品類型，不同風險的理財產品披露范圍大致相同，不利于消費者理性決策。endprint

（3）信息披露缺乏標準性。理財產品發行機構沒有統一的信息披露范圍、標準和格式，不同的金融機構采用不同的標準和格式，消費者無法對市場中同類產品的關鍵信息進行對比，更不利于監管者統一、有效的監管。

（4）信息披露缺乏有效性。近年來，金融機構為履行信息披露義務使得理財產品說明書愈發冗長、龐雜，過量的信息反而會對消費者造成困擾，將真正對消費者重要的信息淹沒。因此，理財產品的信息披露應適當，涵蓋基本且重要的內容，將消費者最需要的信息予以披露。

2.不當銷售。部分理財產品的銷售人員為提高績效，片面強調預期收益，故意隱瞞風險，夸大回報率，誤導消費者。部分銷售人員竭力推薦高風險而對銷售方有利的產品而不顧消費者本身是否適合購買。

理財產品銷售過程中同步錄音錄像的目的是規范銷售者行為，為今后可能發生的糾紛固定證據。但是部分銷售機構工作形式化，銷售與錄制分開，缺乏監督懲罰機制。

（二）侵害消費者公平交易權

在個人理財業務中，以下幾類典型行為嚴重侵害消費者的公平交易權。

許多理財合同中規定將產品實際收益超過產品預期最高收益的部分由發行人以管理費的名義收回。這是通過格式條款排除消費者的投資收益所有權，是違反《合同法》的無效條款，但是實踐中這通常被認為是行業慣例而免于受到處罰。

兌付期不計利息。理財產品運行結束后，消費者的本金和收益不能即時到賬而是進入兌付期。在這期間，許多金融機構單方面在合同中約定不計利息，一般產品需要一到兩個工作日，代銷產品是3到5個工作日，海外代銷產品的清算期至少一周。如果計算休息日和節假日，時間會更長，導致短期理財產品的實際收益并不高。

強制搭售。部分銀行發放貸款時將購買理財產品作為獲得貸款的前提條件，這種強制交易的行為嚴重侵害消費者的權益，還將銀行在信貸方面的優勢不公平地拓展至理財領域，擾亂市場公平競爭秩序。

三、我國個人理財業務中消費者保護的建議

（一）完善理財消費者知情權保護的建議

1.強化信息披露義務。多數理財產品的設計、發行、銷售都通過銀行且目前對理財產品的監管大多來自于銀監會。因此，建議修改《商業銀行法》，增加信息披露的基本原則、方式、內容和法律責任等。明確規定信息披露真實、準確、全面、及時的原則。法律應規定每個理財產品必須要有其獨立的產品說明書，包括對產品的披露和對發售機構的信息披露。信息披露應當采取多種形式（不限于書面），方便消費者及時獲知。信息披露的詳細程度應根據理財產品風險級別而設置。對高風險產品，披露應該更加詳細。統一信息披露的標準，使消費者對不同產品的關鍵信息進行對比，實現信息披露的標準化。未依法履行理財產品信息披露義務不僅要受到行政處罰，還要對受有損失的消費者進行民事賠償，增加金融機構的違法成本。

2.完善適當性規則

（1）完善理財產品的風險評級。首先，應進一步細化、統一評級標準。其次，應規定對于消費者因信賴錯誤評級而受損的利益進行賠償。明確銀監會的消費者保護機構應具有行政執法權，對違反法律規定的行為加以行政處罰。最后，應完善獨立第三方理財產品評級機構，作為普通消費者購買時的參照，對金融機構形成市場約束。

（2）完善消費者風險承受能力評估制度。首先，金融機構在銷售前應對消費者進行初步的風險承受能力評估并根據結果對消費者進行分類，再根據消費者所屬類別推薦相應的理財產品。之后，針對高風險理財產品的消費者開展進一步詳細評估，以更好了解客戶。鑒于部分理財產品的期限較長，應將現有的銷售前一次性評估模式，改變為持續性、跟蹤式的評估模式，定期發布報告，將評估結果與機構意見告知消費者。將風險承受能力評估作為法定義務，未評估將會在訴訟中承擔不利后果。行政監管者應對不適當履行評估的金融機構給予行政處罰。

3.規制不當銷售行為。理財產品廣告宣傳資料用語應當準確、清晰、無誤導，應該以明確、顯著的方式提示消費者預期收益不是最終收益，預期收益必須列明計算依據和對消費者最不利的結果，且不得向非保本產品消費者承諾保證本金，違反上述規則要承擔相應的法律責任。對于部分高風險理財產品設立“冷靜期”制度，給予消費者合理的思考時間，減輕不當銷售對消費者投資決定的影響。

（二）完善理財消費者公平交易權的建議

超額收益的所有權屬于消費者，金融機構不得通過格式合同單方面剝奪消費者應享利益。金融機構可以與消費者共同約定從中提取一部分作為報酬，這樣可以激勵金融機構忠實履行善良管理人的職責，更好維護消費者權利。

金融市場瞬息萬變，如果清算期很長且不計利息，資金的閑置會減少收益。應將無息兌付期限定在較短的一定工作日之內，超過這一期限仍未完成兌付必須向消費者按日支付利息。這樣既有利于保障消費者權益，又可以督促金融機構提高效率。

銀行發放貸款時強制搭售理財產品的行為，嚴重侵犯交易自由，監管機構應予以處罰。金融機構應對消費者的損失進行賠償。

注釋：

《商業銀行個人理財業務管理暫行辦法》第二條.

胡云祥.商業銀行理財產品性質與理財行為矛盾分析.上海金融.2006（9）.72.

汪林峰、王根命.論我國銀行個人理財關系的法律性質.現代商貿工業.2009（11）.251-252.

《中華人民共和國消費者權益保護法》第八條.

Customer Suitability in the Retail Sale of Financial Products and Services.http：//www.bis.org/publ/joint20.htm.

參考文獻：

[1]Basel Committee on Banking Supervision，International Organization of Securities Com missions and International Association of Insurance Supervisors，Customer suitability in the retail sale of financial products and services，available at http：//www.bis.org/publ/ joint20.ihtm， lastly visited on June 24，2013.

[2]楊林楓、吳龍龍.銀行理財理論與實務.中國財政經濟出版社.2010.

[3]張楠.商業銀行理財產品不當銷售的治理“瓶頸”與對策.金融縱橫.2013（3）.endprint