融資租賃中租賃物抵押問題研究

徐成紅

摘要：融資租賃交易涉及三方當事人即出賣人、出租人和承租人，租賃物以動產設備為主的綜合性交易。因為動產交易本身以及動產的物權公式以占有和交付為手段具有簡便性，同時融資租賃物的所有人與占有、使用人相分離，導致融資租賃物上更易發生權利瑕疵與沖突的問題。本文擬從售后回租中出賣人在租賃物上設立抵押的情形及權利沖突出發，對該情形下產生的轉讓抵押物行為的可能性、法律效力、相關合同的效力等問題進行研究分析，結合現今法律環境，提出解決融資租賃中租賃物抵押問題的途徑，為處理融資租賃糾紛，促進行業發展提供參考。

關鍵詞：融資租賃；售后回租；出賣人；抵押

一、售后回租中出賣人設立抵押的情形及權利沖突

（一）出賣人設立抵押的情形

在融資租賃中，因出租人享有租賃物的所有權和承租人對租賃物的占有、使用，故兩者在租賃物上設立抵押的情況常會發生。就出賣人而言，其在以“售后回租”形式的融資租賃中設立抵押的情形較為常見。

售后回租是指承租人將其自有物出賣給出租人，再通過融資租賃合同將租賃物從出租人處租回的，承租人和出賣人系同一人的一種融資租賃形式。實踐中，出賣人在融資租賃交易之前即與出租人簽訂買賣合同之前在租賃物上設立了抵押，并辦理了動產抵押登記，之后又以承租人身份與出租人簽訂融資租賃合同從出租人處出租回來使用。

（二）租賃物上的權利沖突

抵押權是不轉移財產占有，支配其交換價值的物權。在融資租賃中，債務人以抵押方式為保證債務的履行并不鮮見。在融資租賃之后才發現租賃物上設有了抵押權，出租人則會承擔抵押權實現的風險。當抵押權滿足實現條件時，抵押權人就租賃物的價款優先受償。此時受讓人即出租人對租賃物的所有權與抵押人的抵押權便會產生沖突，便會引起融資租賃糾紛。

二、售后回租中出賣人抵押租賃物產生的問題及解決

出賣人對抵押物進行轉讓，出租人從出賣人出受讓后再回租時，實踐中便會對轉讓抵押物的可能性、合法性，轉讓合同的法律效力，租賃物的適格及融資租賃合同的法律效力等產生疑問，導致融資租賃糾紛。那么接下來便就上述問題，分析研究。

（一）轉讓已登記的抵押物的可能性

對于出賣人能否轉讓抵押物，回答是肯定的。主要可以從以下角度分析：

1.法理角度

出賣人在融資租賃前在租賃物即自有財產上設立抵押并辦理了登記，因其當時是租賃物的所有權人，并不會因為在租賃物上設定了抵押并登記后而喪失所有權。所有權的權能之一便是處分的權能即同時出賣人并未消滅所有權的轉讓權能，可以轉讓租賃物抵押。

2.現實角度

基于動產以占有為公示的方式之一，現實中受讓人（出租人）容易因此對抵押人（出賣人）產生權利外觀信賴，而購買抵押物并實際占有使用。同時，實踐中允許將抵押物進行交易，是利于盤活資產，優化債務人現金流，便于提前結清債務的。

3.法律規定角度

對抵押財產的轉讓，我國《擔保法》第49條第一款和《物權法》第191條第二款的規定及相關的法條可以看出，我國法律并未禁止抵押物的轉讓。

（二）出賣人轉讓抵押物物的法律效力

對于轉讓抵押物的法律效力問題可以依據我國《擔保法》第49條第一款規定：“抵押期間，抵押人轉讓已辦理登記的抵押物的，應當通知抵押權人并告知受讓人轉讓物已經抵押的情況；抵押人未通知抵押權人或者未告知受讓人的，轉讓行為無效。”和《物權法》第191條第二款規定：“抵押期間，抵押人未經抵押權人同意，不得轉讓抵押財產，但受讓人代為清償債務消滅抵押權的除外。”目前對《物權法》第191條第二款的解釋有必要，以此判斷出賣人轉讓抵押物的法律效力。如果將“不得轉讓抵押財產”解釋為轉讓抵押物的合同無效，便會產生不利于受讓人、有礙交易安全、障礙財產流通等弊端。按照本條的制度設計結合物權法第108條，轉讓抵押財產，必須消除該財產上的抵押權。

第一，根據《擔保法》規定，應通知抵押權人（不需征得其同意，轉讓人不同意的，可以立即行使抵押權，阻礙其發生），同時應告知受讓人，由受讓方自行決定是否購買、是否承擔標的物的權利瑕疵風險。此項規定加速了物的流轉，促進了市場交易，符合意思自治的民法精神。

第二，未經通知的，轉讓行為無效即轉讓物權行為的無效，不發生所有權轉移，抵押權人有權追回抵押物，要求受讓人返還；注意而非轉讓合同的無效，根據我國債權行為與物權行為分離的立法模式，合同的效力與物權轉讓行為的效力應當分別判定，合同的效力應根據相關法律判定。

第三，物權轉讓行為無效的法律后果通常是合同解除。當轉讓合同有效而物權轉讓行為無效時，即受讓人無法基于有效合同取得物權，無法實現債的履行。按照合同法，受讓人可以以此為由，解除合同并要求轉讓人承擔違約責任。

綜上所述，抵押物可以轉讓，但應通知抵押權人或受讓人，未通知的，轉讓合同有效，物權轉讓行為無效，受讓人無法憑借有效合同取得物權，可以解除該合同并要求轉讓人賠償以實現權利救濟。

（三）轉讓抵押物合同和融資租賃合同的效力

融資租賃中，租賃物的所有權從出賣人處轉移至出租人是融資租賃交易的基本要求。故首先必須分析轉讓合同的效力。從合同效力上來說，根據《合同法》第52條和《物權法》第15條規定：“當事人之間訂立有關設立、變更、轉讓和消滅不動產物權的合同，除法律另有規定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權登記的，不影響合同效力。”上述規定將合同的債權行為（即合同）的效力與物權行為的效力區分開來，即使由于抵押權及抵押權人的追及權的存在，受讓人無法取得抵押物的所有權的，只要轉讓合同是雙方當事人的真實意思表示，未損害國家、集體以及第三人的利益，且未違反法律的強制性規定的，轉讓合同自成立時起生效。同理融資租賃合同的效力也只要是合同是雙方當事人的真實意思表示，未損害國家、集體以及第三人的利益，且未違反法律的強制性規定的，該合同自成立時起生效。