淺論股東勤勉義務

李雪山 朱海珅

摘要：股東的勤勉義務是股東所應履行的相關義務的技能要求，也是衡量和評判股東具體工作的要求。股東的勤勉義務在公司的制度組成中占據著重要的位置，能夠進一步強化股東的義務，為公司維護各股東的權利提供了保障。而股東對于公司事務進行決定和管理，又會影響著一個企業的發展。將股東勤勉義務進行明確和規定，能夠使股東更加明確自己的權利和義務，在參與公司工作時也能夠更負責任，能更好地發揮自己的聰明才智，促進公司的發展。

關鍵詞：公司 股東 勤勉義務 保障

中圖分類號：D922 文獻標識碼：A 文章編號：1009-5349（2018）24-0075-03

相關研究和文獻綜述表明，現階段國內研究者多對于公司的董監高的勤勉義務進行研究，少有對于股東的勤勉義務進行研究。而隨著時代的進步和發展，公司的發展逐步走上快車道，經營的范圍也在不斷擴大，以至于股東的作用也越來越大，所以股東的勤勉義務研究也有其現實意義。在很多英美國家，企業發展的阻力一般是來自于市場的競爭，而在我們國內，則是應對企業內部管理和公司內高層對于工作上的失職，就是企業對于股東的相關權利和義務沒有一個良好的制度約束。同時也能夠適當地對權利進行約束，為推動公司的運作貢獻力量。本文針對股東的勤勉義務進行詳細論述。針對股東勤勉義務進行了基本概念的剖析以及法理基礎和價值基礎的分析，同時將勤勉義務與忠實義務進行了比較，并在與英美等國的法律規范相比較的基礎上，分析了我國股東勤勉義務還存在的問題，并提出了相關的意見和建議，以期望能夠對我國公司股東的勤勉義務發展作出貢獻。[1]

一、股東勤勉義務的基本理論

對股東勤勉義務的相關理論進行詳細分析，理清各個概念之間的相關聯系。了解股東勤勉義務之所以產生的具體意義，進而更好地發現問題提出建議。

（一）公司股東及股東勤勉義務的基本概念

1.公司股東的概念

股東顧名思義，是股份公司的投資人，或者叫作出資人。在股份公司中持有一定股份的人，有權利出席股東大會，并且也有權利進行相關的表決。股東是一個公司存在的基礎，也是一個公司中重要的核心要素，如果沒有股東，公司就不會存在。[2]并且在目前的《公司法》中規定，在有限責任公司成立之后，應該向公司的股東進行出資證明書的簽發，同時要置備相應的股東名冊，將股東的住所、名稱以及相應出資金額和出資證明書的編號等事項進行備案和記錄。

2.公司股東勤勉義務的概念

所謂的股東勤勉義務就是說“股東必須以合理的技能水準、合理的謹慎和注意程度去處理公司的事務”。而股東在對公司履行職責時要做到誠信，要在類似的情況和地位下，以一個謹慎且勤勉的人所應該展現出來的勤勉、謹慎和技能來處理相關事務和履行相關職責。如果股東在履行自己的相關職責時，沒有做到謹慎和勤勉，則就要求其對于公司承擔相應的賠償責任。[3]股東對于公司享有相關的權利并以此來處理日常的事務，其地位顯而易見。但是不管其法律地位，或者是與公司的關系，俗話說“位高權重”，而有權利我們就應該對權利加以約束，權利和義務應該是對等的。

（二）股東勤勉義務的產生

在公司產生的最初時期，大多數都是由投資者自己來進行管理和經營的，畢竟自己的公司自己要親歷親為，再者也就是與自己的親戚或者朋友來進行經營和打理，在這個過程中，一些具有管理才能的人就逐漸涌現出來，就像俗話所說的“術業有專攻”。于是投資者開始發現，與其自己維持經營，不如邀請一些有著管理才能的專業人才來進行管理。雖然這類人才的相關費用會比較高，但是與其制造的價值來看，還是非常值得的，因此投資者就開始交付自己的權利以使專門的人員對公司進行管理。但是一個公司的發展壯大，需要有更多的人參與進來，這就使得公司的股東逐漸增多，大家都有權利對公司進行管理，于是隨之而來的，股東是否能夠合理地使用自己的權利，謹慎和勤勉的應用自己的技能來處理公司事務就成為了一個重要問題。[4]因此，對于股東進行約束和規范就變得至關重要，股東的勤勉義務也應運而生。

二、股東勤勉義務的法理基礎及其價值分析

我們的權利和義務其實是法律關系的內容，而法律關系的性質則會對權力和義務的內容和形式起到決定性作用。根本來說，股東對于公司的勤勉義務，其實是由兩者的法律關系所決定的。

（一）股東勤勉義務的法理基礎

我國的《公司法》襲承的是大陸法系中的委任關系說，公司的股東與公司存在著一種委托關系，應該按照會議和相關規定來履行責任，要從公司的最高利益出發，發揮出自己最大的能力，以自身作為一個合格的公司管理人應該有的謹慎來處理公司的相關事務，股東與公司的關系也是由合同法和公司法所規定的。在《上市公司治理準則》中規定，“上市公司和股東簽訂了相關證明之后，明確其與公司間的相關義務，如違反法規或者公司的相關章程，應當履行相應的賠償責任。”[5]我國《合同法》124條規定，本法分則或者其他法律中沒有規定的合同，適用本法總則的規定，并可以參照本法分則或其他法律最類似的規定。”

（二）股東勤勉義務的價值分析

法律體系的一部分就是公司，因此在研究公司法中對于股東勤勉義務的制度就絕對不能夠忽視其法律的價值分析方法。簡單來講，法的價值就是說法律對于我們的國家、社會以及個人的積極意義。法作為抽象整體的價值是法的終極價值，如若我們要研究某個法律制度所具有的價值，就是要從法律對于社會和個人的一般價值入手。所以從字面上來看，法的價值是可以有不同含義的。一些具有商業頭腦、經營智慧和豐富管理經驗的股東能夠勤勉地履行其職責，這就必然會帶動和推動公司的發展，并帶來巨大的利潤回報。[6]股東進行投資的回報利益和社會的生產效率就是股東勤勉義務的價值。

三、股東勤勉義務的有關規定及界定

股東的勤勉義務，各國法律因為其國情和法律傳統有著不同的規定，在判斷標準上也存在著不同。

（一）勤勉義務與忠實義務的區別

勤勉義務與忠誠義務，在其區別上討論較多的主要有以下幾個方面。第一，前者在義務要求的嚴格度上高于后者。這是由后者會涉及股東的相關個人利益的特點所決定的。第二，前者的衡量標準由主管向客觀標準轉變，具體的范圍及要求仍然要取決于公司的一些業務和性質。但是后者的標準往往是一致的。第三，前者要求股東要盡善盡美地盡到充分的義務來進行管理，而后者需要在當公司利益和個人利益產生沖突時選擇公司的利益。第四，前者在有無豁免責任的規定上，要求股東進行合理的風險運作，對于判斷上的錯誤股東要進行免責。而后者則沒有這項規定。[7]第五，責任形式這一方面，如果違反了前一行為，需要承擔賠償公司損失的責任，而如果違反后一行為，則可能需要由公司來行使歸入權，并且將其所得沒收，或者其承擔公司的損失。第六，前者的舉證責任受到商業判斷規則的相關保護，需要原告而非股東更多地承擔起舉證的責任，但是后者股東可以免于承擔相應的責任。

（二）我國規范性文件對股東勤勉義務的規定

在我國2005年進行修定的《公司法》中，積極地采納和集合了社會各界對于股東勤勉義務的建議。根據我國公司法，對于董監高的勤勉義務做出了較為具有概括性的規定。其中，148條規定：“董事、監事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務”。但該條規定僅是對高級管理人員勤勉義務進行規定相關問責亦沒有說明。因此，對于股東違反了勤勉義務所應負的責任沒有規定。筆者認為只能類比適用113、150條的規定。相關法條不再表述。比較舊的《公司法》，在新修訂的《公司法》中確有進步，它規定了公司董監高負有勤勉義務。但是這些規定突破原有的藩籬，對勤勉義務的判斷標準沒有明確規定，勤勉義務的內容的描述也過于籠統，概括，實操性不強。而對于小股東，大眾股東的相關勤勉義務沒有規定，只能類比適用。造成了《公司法》對于勤勉義務的規制內容存在著重大的缺陷，一旦因股東違反勤勉義務發生相關的訴訟，《公司法》將無法提供與之相適應的法律依據。

（三）經營判斷規則與股東的勤勉義務

經營判斷規則是19世紀在美國產生并且發展起來的一項判斷原則，與股東的勤勉義務有著密切的關系，主要的內容有：“根據股東自己的理性判斷，在獲取合理信息的基礎上，作出的決策，即使是在事后給公司帶來了糟糕的，甚至是災難性的后果，股東也不用對公司承擔責任。”這實際上是就是把公司決策的裁量權交給了股東，股東們要根據自己的理性來行使相應的裁量權。主要表現在經營判斷規則的內在合理性、經營斷規則適用的條件經營判斷規則與董事勤勉義務的關系這幾個方面。

四、股東勤勉義務的完善和建設

雖然，目前我國《公司法》對于股東的勤勉義務有了一個比較全面的規定，但是由于其條款還是過于抽象和原則化，因此我國的股東勤勉義務還是存在一定的問題，還應該進行進一步的完善和細化。

（一）明確股東勤勉義務的要素

公司章程也需要在股東勤勉義務上進行相關的規定，并且需要在立法上對股東的勤勉義務相關內涵和界限進行清晰的界定。筆者認為應該從“主觀之心理狀態、采用良好之方式、謹慎履行本身之職責”等要素上進行股東的勤勉義務界定及規定。第一，主觀之心理狀態。股東的勤勉義務第一要素中主觀心理狀態要求股東必須對公司做到善意和忠誠。這種善意和忠誠要求股東在公司進行任職、投資、決策時，都必須懷有最真誠、最初心的善意為公司謀利益，謀發展，不得危害公司發展，謀取個人利益，從而損害大部分股東的利益。又因為這種善意的主觀心理狀態，很難分辨。筆者認為可以借鑒民法中善意第三人的相關制度進行中介判斷股東在進行公司經營行為時是否存有善意。第二，采用良好之方式。判斷股東的勤勉義務第二要素。采用良好之方式，首先要看股東是否依法進行公司經營，是否依法依公司之章程獲悉公司相關發展策略和相關經營之秘密。公司是社會的市場經濟的主體，是經濟發展的細胞。股東在進行相關的公司經營的過程中必須合法合規，否則必然會給公司帶來沉重的打擊，乃至公司倒閉破產。所以股東依法經營尤其必要；公司成立都有其自己獨有的商業秘密，股東如果不能依公司章程去知悉公司發展機密保守秘密，隨意泄露查看公司財務，都可能給公司帶來毀滅性的打擊。所以股東必須做到采用良好的方式才能做到公司平穩發展，所以股東采用良好之方式是判斷股東勤勉的要素，具有合理性。第三，謹慎履行本身之職責。指對于公司之決定必須事必躬親，著力親力親為。當然，股東間問題的分歧可以經過協商、爭論解決以致做到妥協讓步化解分歧，但無論如何都能損害全體股東和公司的利益。做到準時出席會議。股東的職責要求股東應當親自出席會議，以忠實勤懇的謹慎態度對所議事項表達明確意見，因故不能親自出席會議的，應當審慎地選擇受托人；做到不擅自離職，股東在出席會議或履行管理公司事務職責時，不因個人原因而離席或離開工作崗位。[8]

（二）我國股東勤勉義務的現狀和不足

我國的股東勤勉義務，目前有兩種觀點，一種是，我國的《公司法》中還欠缺著對于股東勤勉義務的相關規定，并且立法上還比較抽象和原則化，是我們在立法上存在的漏洞。而另一種，在法律上有著相關的規定，并且已經對于股東的勤勉義務有了一定的規范。

因此，我國的股東勤勉義務還存在著一些不足。首先，對股東勤勉義務，僅僅是有原則性規定，且內容簡略，無法做到真正實行。公司在發展規模、公司性質等方面多有差異，所以要求公司法對股東勤勉義務在內容上進行包羅無遺是不可能的。其次，對股東違反勤勉義務時的相關問責亦不明確。

（三）完善我國股東勤勉義務的建議

1.股東和公司的關系做進一步的明確完善

要將公司與股東的關系進行進一步的明確和完善，這直接關系到股東義務的確立。筆者認為應從兩方面入手：一方面是立法上。要在立法上確立股東的勤勉義務，從而促使股東勤勉義務的普及，被人民大眾所知曉。另一方面，要明確股東違反勤勉義務的問責制度，從而建立相應的責任追究制度。同時還要在立法上對公司和股東的法律關系進行完善和界定。筆者認為，引用委任關系來對公司和股東的關系進行說明，比較符合中國人的傳統與習慣，而我國臺灣地區的《公司法》對于股東和公司的關系這一方面有著很好的借鑒之處。